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關(guān)鍵詞:遺失物;無(wú)因管理;有權(quán)占有

內(nèi)容提要:通說(shuō)認(rèn)為拾得人對(duì)遺失物的占有為無(wú)權(quán)占有。實(shí)際上，對(duì)遺失物的占有存在有權(quán)占有和無(wú)權(quán)占有兩種情況。若拾得人對(duì)遺失物進(jìn)行了無(wú)因管理，由此發(fā)生的占有不屬于惡意占有，也不屬于善意占有，而是有權(quán)占有，存在本權(quán)和法定占有媒介關(guān)系。將對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理而占有認(rèn)定為有權(quán)占有，具有明晰規(guī)則適用等意義。

一、遺失物拾得的要件及拾得與無(wú)因管理的關(guān)系

（一）遺失物拾得的要件

遺失物是非依失主的意思而失去占有的有主動(dòng)產(chǎn)。遺失物之拾得，乃“發(fā)現(xiàn)而占有之行為也。不僅以認(rèn)識(shí)遺失物為已足，且須占有之”。{1}拾得性質(zhì)上為事實(shí)行為，{2}但遺失物之拾得，存在主觀和客觀兩個(gè)方面的要件。

遺失物拾得的主觀要件，是拾得人對(duì)遺失物的發(fā)現(xiàn)及占有的意思。發(fā)現(xiàn)遺失物是取得占有之前提，與此同時(shí)，拾得人還須具備占有之意思。占有的意思在民法理論中被稱(chēng)為心素，即“指占有人的內(nèi)心意思。如果沒(méi)有占有意思，即使與物件有直接的接觸，例如將手放在一塊木板上而不自覺(jué)，并不發(fā)生法律上占有的效果”。{3}拾得人發(fā)現(xiàn)遺失物，繼而進(jìn)行占有，此時(shí)遺失物即為拾得物。一般而言，拾得人對(duì)拾得物性質(zhì)的認(rèn)識(shí)，貫穿于占有的整個(gè)過(guò)程。不過(guò)，也有學(xué)者指出，“拾得人知其物為遺失物抑或以其為無(wú)主物，對(duì)拾得概念之構(gòu)成，不生影響”。{4}至于拾得人對(duì)于拾得物意圖歸還、還是意圖侵占、還是意圖為取得所有權(quán)而先占，均不影響“拾得”的客觀事實(shí)的存在。拾得的客觀要件是占有。依法律行為取得占有，是傳來(lái)取得；依事實(shí)行為取得占有，是原始取得。拾得人對(duì)遺失物的占有，是通過(guò)事實(shí)行為取得的，是原始取得。

占有分為有權(quán)占有和無(wú)權(quán)占有。有權(quán)占有以本權(quán)作為基礎(chǔ)，占有人對(duì)占有物不僅有事實(shí)支配力，還有法律支配力。無(wú)權(quán)占有則無(wú)本權(quán)作為基礎(chǔ)，盡管占有人對(duì)占有物有實(shí)際支配力，但無(wú)法律支配力。因此，占有不僅是事實(shí)問(wèn)題，也是價(jià)值判斷問(wèn)題。

（二）遺失物拾得與無(wú)因管理的關(guān)系

“通常拾得之活動(dòng)，屬于無(wú)因管理，誠(chéng)實(shí)拾得人以為他人管理之意思為之者，構(gòu)成無(wú)因管理，不誠(chéng)實(shí)之拾得人以為自己之意思為之者，構(gòu)成準(zhǔn)無(wú)因管理。惟以為無(wú)主物拾得人，非無(wú)因管理人”。{5}無(wú)因管理須有為他人管理的意思，即須“主觀為他人”?！安徽\(chéng)實(shí)之拾得人以為自己之意思為之者”，實(shí)為惡意占有人，準(zhǔn)無(wú)因管理并不是無(wú)因管理。民法中“準(zhǔn)”的技術(shù)手段，起源于羅馬法?！啊疁?zhǔn)’這個(gè)字放在羅馬法的某個(gè)名詞之前通常含有這樣意思，即如果比較以‘準(zhǔn)’作為標(biāo)志的概念和其原來(lái)的概念，兩者之間存在著強(qiáng)烈的表面上的可類(lèi)比性或相似性。它并沒(méi)有表示這兩種概念是相同的，或是屬于同一種類(lèi)的。相反，它否定了它們之間存在著具有同一性的概念；但是它指出它們之間有充分相似之處，可以把其中的一個(gè)歸為另一個(gè)的連續(xù)”。{6}準(zhǔn)無(wú)因管理與無(wú)因管理，相去甚遠(yuǎn)，準(zhǔn)無(wú)因管理并非無(wú)因管理。

有學(xué)者主張，“遺失物拾得就是無(wú)因管理的一種類(lèi)型”。{7}“遺失物之拾得，原系無(wú)因管理之一種，惟法律特予以特殊之規(guī)定耳”。{8}這種觀點(diǎn)有失偏頗，沒(méi)有注意到對(duì)遺失物還存在自主占有（即非無(wú)因管理）的情況。筆者認(rèn)為，在自主占有場(chǎng)合，有的是惡意，例如占有人明知拾得物為遺失物仍意圖私吞；有的是善意，例如占有人誤以為遺失物是無(wú)主物，欲先占取得所有權(quán)。而對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理者，其對(duì)遺失物之占有均為他主占有。

對(duì)遺失物的占有，是有權(quán)占有，還是無(wú)權(quán)占有？通說(shuō)認(rèn)為是無(wú)權(quán)占有。{9}通說(shuō)存在的問(wèn)題實(shí)際上是“一棍子打死”，否定了對(duì)遺失物存在有權(quán)占有的可能。筆者認(rèn)為，對(duì)遺失物的占有，應(yīng)區(qū)分為兩種：構(gòu)成無(wú)因管理的，為有權(quán)占有；不構(gòu)成無(wú)因管理的，為無(wú)權(quán)占有，形成侵占或處于不法狀態(tài)。

二、無(wú)因管理對(duì)惡意占有和善意占有的排除

無(wú)權(quán)占有分為惡意占有和善意占有。然而拾得對(duì)遺失物的無(wú)因管理既不發(fā)生惡意占有，亦不發(fā)生善意占有。換言之，在此場(chǎng)合下的占有并非無(wú)權(quán)占有，而是有權(quán)占有。惡意占有人知道或應(yīng)當(dāng)知道自己對(duì)拾得物沒(méi)有所有權(quán)或者沒(méi)有用益權(quán)，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己沒(méi)有占有權(quán)而占有；善意占有人則誤以為自己對(duì)物有所有權(quán)或其他權(quán)利而對(duì)之進(jìn)行占有。兩者的區(qū)別在于，惡意占有人認(rèn)識(shí)到了拾得物的性質(zhì)，而善意占有人則否。善意占有區(qū)分為過(guò)失占有與無(wú)過(guò)失占有?！罢加姓哂谡加挟?dāng)時(shí)，信其自己有為占有之權(quán)利，雖為相當(dāng)注意，仍不能知其權(quán)利者，其占有為無(wú)過(guò)失。反之，占有者縱令信其有為占有權(quán)利，但如為相當(dāng)注意，即可知為無(wú)權(quán)利者，斯為有過(guò)失”。{10}“我們究竟應(yīng)當(dāng)如何確定善意占有人的地位呢？他不是合法占有人，那么只能給他戴上不法的稱(chēng)號(hào)”。{11}惡意占有帶有侵占的目的，是故意侵權(quán)；過(guò)失善意占有雖不帶有侵占的目的，但構(gòu)成過(guò)失侵權(quán)；無(wú)過(guò)失善意占有仍處于不法狀態(tài)，構(gòu)成無(wú)過(guò)失侵權(quán)?！爸饔^的不法是一種有過(guò)錯(cuò)的侵犯，客觀的不法是一種無(wú)過(guò)錯(cuò)的侵害”。{12}惡意占有與善意占有均不具有無(wú)因管理主觀為他人的本質(zhì)特征。無(wú)因管理的主觀狀態(tài)不僅與惡意占有根本對(duì)立，與善意占有人的主觀狀態(tài)也大相徑庭。也就是說(shuō)，對(duì)拾得物為無(wú)因管理的占有，既不是惡意占有，也不是善意占有，亦即不是無(wú)權(quán)占有，而是有權(quán)占有。換言之，無(wú)權(quán)占有處于不法狀態(tài)，管理人的占有處于適法狀態(tài)。無(wú)因管理是維護(hù)他人法益的行為，無(wú)權(quán)占有是侵害他人法益的行為，二者性質(zhì)迥異。

無(wú)因管理人對(duì)拾得物占有的主觀要件，是主觀為他人，往往通過(guò)外部行為得以表現(xiàn)，如履行通知義務(wù)、廣告、打聽(tīng)失主等準(zhǔn)備歸還的行為。而無(wú)論是惡意占人還是善意占有人，皆不具有準(zhǔn)備歸還拾得物之外部行為。因無(wú)因管理對(duì)遺失物進(jìn)行的占有，也可以因管理意思的消失轉(zhuǎn)化為無(wú)權(quán)占有。例如，某甲拾得一頭毛驢，頭幾天四處詢(xún)問(wèn)而無(wú)人認(rèn)領(lǐng)，后喂養(yǎng)并用它拉車(chē)近一年。某甲開(kāi)始的行為是無(wú)因管理的外部表現(xiàn)行為，后來(lái)的行為是侵占的外部表現(xiàn)行為。因此，拾得人對(duì)遺失物的占有從有權(quán)占有轉(zhuǎn)化為無(wú)權(quán)占有中的惡意占有。依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，因無(wú)因管理占有他人之物，受合理時(shí)間的限制。依據(jù)現(xiàn)行法律，拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知失主或者及時(shí)送交公安等機(jī)關(guān)。{13}“及時(shí)”應(yīng)當(dāng)解釋為“合理時(shí)間”。

三、對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理而占有的主客觀分析

無(wú)因管理，是在沒(méi)有法律義務(wù)的情況下，管理人為本人管理事務(wù)。適法的無(wú)因管理分為客觀適法的無(wú)因管理和主觀適法的無(wú)因管理。{14}客觀適法的無(wú)因管理，盡管不符合本人的意愿，仍構(gòu)成適法無(wú)因管理。例如，為在鬧市裸奔者穿衣，屬于客觀適法的無(wú)因管理。主觀適法的無(wú)因管理，是無(wú)因管理的常態(tài)，是管理人以本人的意思或者推定的本人的意思進(jìn)行管理。對(duì)遺失物的管理，明顯屬于主觀適法的無(wú)因管理。失主是希望有人拾得（占有）遺失物并予以送還的；若不希望他人送還，則構(gòu)成了動(dòng)產(chǎn)的拋棄。主觀適法的無(wú)因管理，為遺失物管理人的占有為有權(quán)占有的結(jié)論提供了正當(dāng)性的理論基礎(chǔ)。

對(duì)拾得物進(jìn)行無(wú)因管理的人主觀上并沒(méi)有可歸責(zé)性。在民法中，歸責(zé)原則有過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則（含過(guò)錯(cuò)推定）、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。讓管理人依無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則承擔(dān)責(zé)任，或依公平責(zé)任原則分擔(dān)責(zé)任，均為“天理”（公理）所不容，無(wú)須多論。無(wú)因管理行為是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，因?qū)嵤o(wú)因管理而必須的占有，也是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，是民事侵權(quán)違法阻卻事由。

占有遺失物，是進(jìn)行無(wú)因管理的必要條件。例如，我國(guó)《物權(quán)法》第111條規(guī)定了拾得人有妥善保管遺失物的義務(wù)。{15}即管理人妥善保管遺失物是合法行為。保管遺失物的行為可以表現(xiàn)為保存行為。保存費(fèi)用即為必要費(fèi)用。常識(shí)告訴我們，保管是以占有為前提的。此時(shí)認(rèn)為管理人占有是無(wú)權(quán)占有（不合法行為），就會(huì)發(fā)生與法律相沖突的結(jié)果。因?yàn)?，管理人不能一方面有?quán)向本人請(qǐng)求必要費(fèi)用，另一方面又因侵犯占有而須對(duì)本人承擔(dān)責(zé)任。如果把針對(duì)遺失物管理而必須的占有行為，分解為無(wú)因管理合法行為與無(wú)權(quán)占有的非法行為，同樣陷入了自相矛盾的境地。因?yàn)?，無(wú)權(quán)占有是侵權(quán)行為或處于不法狀態(tài)的行為，并非逃脫價(jià)值判斷的單純的事實(shí)狀態(tài)。若失主了尋物懸賞廣告，拾得人向失主交付拾得物的行為，就是受委托完成事務(wù)的行為，雙方成立委托法律關(guān)系。在完成事務(wù)前，拾得人的占有應(yīng)推定為有權(quán)占有，但不屬于本文所說(shuō)的對(duì)遺失物的無(wú)因管理。

四、無(wú)因管理占有的本權(quán)及法定占有媒介關(guān)系

（一）無(wú)因管理占有的本權(quán)

“本權(quán)乃對(duì)于占有而言”。{16}“與占有在概念上應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)別的是‘得為占有的權(quán)利’。此種占有的權(quán)利稱(chēng)為本權(quán)。本權(quán)得為物權(quán)（如所有權(quán)、地上權(quán)、或質(zhì)權(quán)），亦得為債權(quán)（如租賃權(quán)等）”。{17}筆者認(rèn)為，無(wú)因管理人對(duì)遺失物之占有為有權(quán)占有，有權(quán)占有是存在本權(quán)的占有，即無(wú)因管理人占有拾得物的本權(quán)為法定債權(quán)。此法定債權(quán)并非請(qǐng)求本人為給付，而是作為占有的根據(jù)，是債保持力的體現(xiàn)。就像保管一樣，無(wú)償保管人無(wú)權(quán)請(qǐng)求寄存人作為對(duì)價(jià)的給付，但其占有保管物的本權(quán)卻是債權(quán)；有償保管人得請(qǐng)求寄存人給付作為對(duì)價(jià)的保管費(fèi)，其占有保管物的本權(quán)同樣也是債權(quán)。不過(guò)，保管人占有的本權(quán)是意定債權(quán)。法律為維護(hù)無(wú)因管理的正當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)授權(quán)無(wú)因管理人對(duì)遺失物以占有的權(quán)利。當(dāng)然，這種占有的權(quán)利，旨在維護(hù)失主的利益，而不是讓占有人從中得到什么好處。

筆者認(rèn)為，通說(shuō)籠統(tǒng)地認(rèn)為對(duì)遺失物的占有為無(wú)權(quán)占有，原因之一，是沒(méi)有明確地認(rèn)識(shí)到這種占有本權(quán)的客觀存在。通說(shuō)把對(duì)遺失物的占有界定為無(wú)權(quán)占有，但沒(méi)有人具體說(shuō)明、論述理由。有學(xué)者指出．，無(wú)權(quán)占有與有權(quán)占有區(qū)別之實(shí)益，“在占有人為有權(quán)占有者，則得拒絕他人本權(quán)之行使”。{18}據(jù)此推論出來(lái)的理由只有一個(gè)：拾得人有返還義務(wù)，而無(wú)權(quán)占有似乎就昭示了這種義務(wù)。認(rèn)無(wú)因管理人對(duì)遺失物的占有為無(wú)權(quán)占有，思維障礙或許是“承認(rèn)了管理人的有權(quán)占有，就否定了管理人的返還義務(wù)”。其實(shí)，有權(quán)占有，不等于永久占有。直接有權(quán)占有就是暫時(shí)有本權(quán)的占有。有權(quán)占有并不否認(rèn)失主返還原物的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)。例如，在保管法律關(guān)系中，保管人對(duì)于保管物固然是有權(quán)占有，但不會(huì)影響到寄存人的原物返還請(qǐng)求權(quán)。保管人對(duì)保管物的有權(quán)占有只有在其拒絕歸還保管物的時(shí)候才會(huì)轉(zhuǎn)化為無(wú)權(quán)占有。對(duì)遺失物的占有，也可以因占有人拒絕歸還而從有權(quán)占有轉(zhuǎn)化到無(wú)權(quán)占有。無(wú)因管理是為了本人的利益，自不妨礙本人回歸物權(quán)圓滿(mǎn)狀態(tài)的權(quán)利。順便指出，有權(quán)直接占有雖不否認(rèn)失主返還原物的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，但其本權(quán)經(jīng)常是占有抗辯的理由，間接占有的本權(quán)與直接占有的本權(quán)，有可能發(fā)生沖突。

（二）法定占有媒介關(guān)系

在直接占有與間接占有之間，存在占有媒介關(guān)系。占有媒介關(guān)系，可以是法定的，也可以是意定的。管理人的本權(quán)存在于法定占有媒介關(guān)系之中。這個(gè)法定占有媒介關(guān)系也就是無(wú)因管理關(guān)系。管理人的本權(quán)，如同其對(duì)遺失物的占有一樣，是原始取得。

在占有媒介關(guān)系中，間接占有人必是合法有權(quán)“占有”（觀念占有）；直接占有（對(duì)應(yīng)間接占有的實(shí)際占有）可以是無(wú)權(quán)占有，也可以是有權(quán)占有。在拾得遺失物場(chǎng)合，拾得人對(duì)遺失物的占有是直接占有。無(wú)論這種直接占有是無(wú)因管理的有權(quán)占有，還是非無(wú)因管理的無(wú)權(quán)占有，都對(duì)應(yīng)著失主的間接占有。間接占有是以直接占有為媒介成立的占有。“間接占有系通過(guò)直接占有而成立，故間接占有不能獨(dú)立存在”。{19}。

筆者認(rèn)為，無(wú)因管理關(guān)系中的本人有受領(lǐng)無(wú)因管理成果的權(quán)利，故本人成立間接占有，應(yīng)當(dāng)沒(méi)有疑義。失主對(duì)遺失物占有人具有原物返還請(qǐng)求權(quán)是占有媒介關(guān)系效力的體現(xiàn)，不因占有人是否有權(quán)占有而受影響，也不以占有人有過(guò)錯(cuò)為條件。

如認(rèn)管理人占有是有權(quán)占有（法定授權(quán)），那么他不但原始取得占有，而且原始取得本權(quán)。在占有被第三人侵奪時(shí)，可依據(jù)本權(quán)請(qǐng)求回復(fù)占有，{20}此時(shí)管理人與侵奪人成立因侵權(quán)產(chǎn)生的法定占有媒介關(guān)系，

五、區(qū)分對(duì)遺失物有權(quán)占有與無(wú)權(quán)占有的意義

區(qū)分對(duì)遺失物的有權(quán)占有與無(wú)權(quán)占有，肯定對(duì)遺失物無(wú)因管理的正當(dāng)性和合法性，有助于防止法理在邏輯上產(chǎn)生矛盾，并為對(duì)遺失物管理人的積極道德評(píng)價(jià)提供基礎(chǔ)。此外，明確對(duì)遺失物無(wú)因管理的占有是有權(quán)占有，還便于有關(guān)規(guī)則的適用和設(shè)立。

（一）法律肯定、道德取向與輕過(guò)失免責(zé)

拾得遺失物將導(dǎo)致法定之債的發(fā)生。其或?yàn)闊o(wú)因管理之債，或?yàn)榍謾?quán)之債，或?yàn)椴划?dāng)?shù)美畟?。區(qū)分債的類(lèi)型，有助于具體確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

無(wú)因管理之債，是法定之債之一種，無(wú)因管理行為是法律積極肯定的合法行為，也是道德應(yīng)當(dāng)大加鼓勵(lì)的行為，無(wú)因管理人對(duì)遺失物的占有，同樣應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻目隙ê偷赖碌墓膭?lì)。而無(wú)權(quán)占有也不僅僅是對(duì)事實(shí)的描述，也包括了法律和道德否定性的評(píng)價(jià)。

不少學(xué)者認(rèn)為“善意”與“惡意”絕不是道德評(píng)價(jià)，而僅指是否知情。不過(guò)筆者認(rèn)為，固然“善意”行為是在不知情的狀態(tài)下進(jìn)行的行為，“惡意”行為是在知情的狀態(tài)下進(jìn)行的行為，但兩者的區(qū)分，不僅有法律上的效力評(píng)價(jià)、過(guò)錯(cuò)評(píng)價(jià)，也包含有道德上的善惡評(píng)價(jià)。不知可為而為與知不可為而為，評(píng)價(jià)自有不同。無(wú)因管理是出于“好意”，把由此而發(fā)生的占有歸入無(wú)權(quán)占有的“惡意”狀態(tài)，與社會(huì)一般觀念不符。無(wú)因管理的“好意”，與善意占有的道德評(píng)價(jià)也有不同。無(wú)因管理場(chǎng)合的“好意”是為他人；善意占有中的“善意”是為自己。

在拾得人對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理場(chǎng)合，認(rèn)定其對(duì)遺失物的占有為有權(quán)占有，對(duì)鼓勵(lì)拾取遺失物是有道德鼓勵(lì)價(jià)值的；而將其認(rèn)定為無(wú)權(quán)占有，就會(huì)產(chǎn)生道德上的可非難性。

上述道德鼓勵(lì)價(jià)值，還具體表現(xiàn)為輕過(guò)失免責(zé)法律規(guī)則的適用。我國(guó)《物權(quán)法》第111條規(guī)定：“拾得人在遺失物送交有關(guān)部門(mén)前，有關(guān)部門(mén)在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過(guò)失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！惫P者認(rèn)為，該輕過(guò)失免責(zé)的“優(yōu)惠”規(guī)定，其適用對(duì)象應(yīng)限于對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理的拾得人。按文義解釋?zhuān)瑮l文中的“滅失”是指拾得物在物理意義上的滅失。筆者認(rèn)為，拾得人（無(wú)因管理人）于占有期間，因輕過(guò)失喪失對(duì)拾得物占有的，無(wú)需承擔(dān)民事責(zé)任。例如，拾得的小牛走失，拾得人對(duì)此若無(wú)故意或重大過(guò)失，則不負(fù)返還或賠償?shù)呢?zé)任。輕過(guò)失免責(zé)，體現(xiàn)了法律對(duì)助人為樂(lè)良好道德行為的鼓勵(lì)。相反，若拾得人并未對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理，其對(duì)遺失物之無(wú)權(quán)占有屬于侵權(quán)行為或處于不法狀態(tài)，則不應(yīng)當(dāng)“享用”這種鼓勵(lì)。

惡意占有是故意侵權(quán)行為，自不屬輕過(guò)失免責(zé)之列。我國(guó)《物權(quán)法》關(guān)于遺失物和占有的條文中，均無(wú)善意占有輕過(guò)失免責(zé)的規(guī)定。由占有人事實(shí)行為產(chǎn)生的無(wú)權(quán)占有，有故意或過(guò)失者，屬于一般侵權(quán)行為。無(wú)過(guò)失無(wú)權(quán)占有，也處于不法狀態(tài)。無(wú)權(quán)占有人輕過(guò)失不能免責(zé)。

（二）明確占有保護(hù)、必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)及損害賠償請(qǐng)求權(quán)的依據(jù)

1．明確占有保護(hù)的依據(jù)

認(rèn)定遺失物管理人為有權(quán)占有，將能明確對(duì)其占有保護(hù)的依據(jù)。當(dāng)其占有被第三人侵奪時(shí)，其有返還占有的請(qǐng)求權(quán)。通說(shuō)認(rèn)為，無(wú)權(quán)占有亦受占有保護(hù)。筆者認(rèn)為，這種保護(hù)并非是對(duì)本權(quán)的保護(hù)（無(wú)權(quán)占有是沒(méi)有本權(quán)的占有），而是基于對(duì)社會(huì)秩序的保護(hù)。基于這種保護(hù)，不能認(rèn)可無(wú)權(quán)占有人享有返還原物的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)或債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。{21}管理人有了本權(quán)，就可以發(fā)生占有連鎖。例如，管理人占有的遺失物被第三人侵奪，則管理人的占有轉(zhuǎn)化為間接占有，有權(quán)請(qǐng)求第三人返還原物（占有回復(fù)請(qǐng)求權(quán)）。此時(shí)，失主為上層次間接占有人，管理人為下層次間接占有人，第三人為（無(wú)權(quán)）直接占有人。

2．明確必要費(fèi)用返還請(qǐng)求權(quán)及損害賠償請(qǐng)求權(quán)的依據(jù)

國(guó)《民法通則》第93條規(guī)定：“沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！蔽覈?guó)《物權(quán)法》第112條第1款規(guī)定：“權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門(mén)支付保管遺失物等支出的必要費(fèi)用?！痹摋l顯然包括了遺失物管理人的必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)。而認(rèn)遺失物管理人為無(wú)權(quán)占有，勢(shì)必導(dǎo)致在法律、法理上否認(rèn)該必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)。其一，我國(guó)《物權(quán)法》第112條第3款規(guī)定：“拾得人侵占遺失物的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求保管遺失物等支出的費(fèi)用，也無(wú)權(quán)請(qǐng)求權(quán)利人按照承諾履行義務(wù)。”侵占，即無(wú)權(quán)占有，條文中的侵占，是包括故意侵占和過(guò)失侵占的。失主拒絕返還必要費(fèi)用的，無(wú)因管理人可以拒絕返還拾得物（占有抗辯）；{22}而惡意無(wú)權(quán)占有人則無(wú)此項(xiàng)權(quán)利。其二，善意無(wú)權(quán)占有人的必要費(fèi)用返還請(qǐng)求權(quán)是以不當(dāng)?shù)美麨榛A(chǔ)的。我國(guó)《物權(quán)法》第243條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用?！睏l文中權(quán)利人對(duì)善意無(wú)權(quán)占有人必要費(fèi)用之償付義務(wù)，是不當(dāng)?shù)美畟男Я?，并非無(wú)因管理之債的效力。

遺失物的無(wú)因管理人是在知道遺失物為他人之物的前提下進(jìn)行管理的。如認(rèn)為其對(duì)遺失物之占有為無(wú)權(quán)占有，從是否知情的角度，則無(wú)法把遺失物管理人歸入到善意占有的行列。而如把管理人的占有歸入到惡意占有的行列，又在邏輯上使其喪失了對(duì)必要費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)。同時(shí)，也與規(guī)定“惡意”的立法意圖不符，使“惡意不受保護(hù)原則”陷入尷尬的境地。

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第176條規(guī)定：“管理事務(wù)，利于本人，并不違反本人明示或可得推知之意思者，管理人為本人支出必要或有益之費(fèi)用，或負(fù)擔(dān)債務(wù)，或受損害時(shí)，得請(qǐng)求本人償還其費(fèi)用及自支出時(shí)起之利息，或清償其所負(fù)擔(dān)之債務(wù)，或賠償其損害。”在這里，“管理人為管理事務(wù)之結(jié)果受有損害時(shí)，如其損害之發(fā)生，與其損害有相當(dāng)因果關(guān)系，得請(qǐng)求本人賠償”。{23}我國(guó)法理對(duì)管理人損害賠償請(qǐng)求權(quán)予以承認(rèn)，但有關(guān)司法解釋卻將其包括在“必要費(fèi)用”之中。{24}必要費(fèi)用是保存費(fèi)用，賠償旨在填補(bǔ)損害，兩者性質(zhì)相異，不宜列為種屬關(guān)系。本人的賠償義務(wù)，不以過(guò)錯(cuò)為要件，且管理人的損害并不在失主控制的范圍內(nèi)。若認(rèn)對(duì)遺失物無(wú)因管理是無(wú)權(quán)占有，則否定了管理人的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

需要指出，無(wú)因管理人對(duì)必要費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效的起算與善意占有人對(duì)必要費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效的起算，因請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)不同，表述應(yīng)當(dāng)不同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第9條第1款規(guī)定：“管理人因無(wú)因管理行為產(chǎn)生的給付必要管理費(fèi)用、賠償損失請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，從無(wú)因管理行為結(jié)束并且管理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道本人之日起計(jì)算。”筆者認(rèn)為，善意占有人必要費(fèi)用返還請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效，應(yīng)從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道間接占有人之日起計(jì)算。

（三）第三人有償取得遺失物的性質(zhì)及失主請(qǐng)求返還的除斥期間

1．區(qū)分第三人的善意取得和正常取得

我國(guó)《物權(quán)法》第107條對(duì)遺失物的善意取得作了特別規(guī)定。在拾得人對(duì)遺失物進(jìn)行無(wú)因管理場(chǎng)合，是否應(yīng)適用該條，有研究之必要。拾得人出賣(mài)遺失物分為兩種情況。一種是無(wú)權(quán)占有人出賣(mài)遺失物，不論是惡意占有，還是善意占有，均為無(wú)權(quán)占有、無(wú)權(quán)處分，買(mǎi)受人可以有條件地善意取得。第二種情況是，無(wú)因管理者因特殊情況而出賣(mài)遺失物?！肮芾碓普?，指處理事務(wù)之行為，不以保存、利用、改良等管理行為為限，處分行為亦可，故為他人清償債務(wù)或?qū)⑺瞬耸唪~(yú)肉出賣(mài)，以免腐壞，均得成立無(wú)因管理”。{25}如因鮮活物品不及時(shí)處理可能喪失或者減少價(jià)值等事由，管理人為本人之利益進(jìn)行出賣(mài)，則應(yīng)認(rèn)為是有權(quán)處分，即構(gòu)成有權(quán)占有加有權(quán)處分，第三人不為善意取得，而為正常取得，終局保留所有權(quán)，不能適用《物權(quán)法》第107條，即失主不能享有回贖權(quán)，也不能僅因出賣(mài)行為向管理人請(qǐng)求賠償。當(dāng)然，管理人應(yīng)當(dāng)向失主返還出賣(mài)所得利益。

2．失主請(qǐng)求返還的除斥期間我國(guó)《物權(quán)法》第245條規(guī)定：“占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請(qǐng)求返還原物；對(duì)妨害占有的行為，占有人有權(quán)請(qǐng)求排除妨害或者消除危險(xiǎn)；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。占有人返還原物的請(qǐng)求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請(qǐng)求權(quán)消滅?！痹摋l規(guī)定的“一年”，為除斥期間，其規(guī)定的占有回復(fù)請(qǐng)求權(quán)人，是所有權(quán)人以外的占有人，包括承租人、借用人、保管人、受托人等。

筆者認(rèn)為，其中也應(yīng)當(dāng)包括無(wú)因管理的管理人，但不應(yīng)當(dāng)包括遺失物的管理人。管理人對(duì)遺失物的占有被侵奪后，應(yīng)適用我國(guó)《物權(quán)法》第107條“二年”除斥期間的特殊規(guī)定。{26}因?yàn)椤段餀?quán)法》第107條所謂“其他權(quán)利人”，是包括對(duì)遺失物的管理人的。有學(xué)者主張，拾得人不得回復(fù)占有，原因是，不得以自己不法主張權(quán)利，乃法律之一大原則。{27}筆者認(rèn)為，拾得人分為不法與適法兩種情況，無(wú)因管理是適法行為，管理人當(dāng)有占有之權(quán)源（為本權(quán)占有），故管理人享有回復(fù)占有請(qǐng)求權(quán)。

六、小結(jié)

無(wú)權(quán)占有分為惡意占有與善意占有。在拾得人為進(jìn)行無(wú)因管理而占有遺失物的情形下，其主觀方面與惡意占有和善意占有的主觀方面存在原則區(qū)別。因此，管理人的占有不是無(wú)權(quán)占有。

占有，只是管理之必須。只有以占有為前提，才能對(duì)遺失物實(shí)施無(wú)因保管、保存行為。無(wú)因管理制度排除了管理行為的違法性，換言之，無(wú)因管理是一種違法阻卻事由。無(wú)權(quán)占有卻是一種剝奪有權(quán)占有的違法行為。

占有是一種法益，{28}因無(wú)因管理而占有遺失物，并不剝奪本人的法益。因?yàn)?，?duì)遺失物的無(wú)因管理的基本事實(shí)是：本人先喪失占有以及管理人主觀為他人、客觀為他人條件的具備。管理人的管理，除了保管行為之外，最主要的目標(biāo)是物歸其主。這是對(duì)法益的維護(hù)，而不是對(duì)法益的侵犯?？梢源嬖跒樗死娴模íM義）無(wú)權(quán)和表見(jiàn)，而不可能存在為他人利益的無(wú)權(quán)占有。

事實(shí)行為是債發(fā)生原因的一種類(lèi)型。引發(fā)債之事實(shí)行為，有違法事實(shí)行為，有合法事實(shí)行為。因違法事實(shí)行為發(fā)生之債，被害人為債權(quán)人；因合法事實(shí)行為發(fā)生之債，行為人為債權(quán)人。如果認(rèn)為無(wú)因管理是合法的事實(shí)行為，又認(rèn)為因無(wú)因管理而占有拾得物是無(wú)權(quán)占有（侵權(quán)行為），則不僅規(guī)則出現(xiàn)混亂、制度出現(xiàn)混亂、邏輯出現(xiàn)混亂，價(jià)值判斷

注釋:

{1}曹杰：《中國(guó)民法物權(quán)論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第67頁(yè)。

{2}史尚寬：《物權(quán)法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第131頁(yè)。

{3}周相：《羅馬法原論》（上冊(cè)），商務(wù)印書(shū)館1994年版，第446頁(yè)。

{4}史尚寬：《物權(quán)法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第131頁(yè)。

{5}史尚寬：《物權(quán)法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第131頁(yè)。

{6}[英]亨利·薩姆奈·梅因：《古代法》，高敏、瞿慧虹譯，九州出版社2007年版，第429頁(yè)。

{7}董學(xué)立：《物權(quán)法研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第290頁(yè)。

{8}梅仲協(xié)：《民法要義》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，第539頁(yè)。

{9}參見(jiàn)王澤鑒：《民法物權(quán)2：用益物權(quán)·占有》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版，第177頁(yè)；謝在全：《民法物權(quán)論》（下冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第941頁(yè)；曹杰：《中國(guó)民法物權(quán)論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第232頁(yè)；房紹坤：《民商法問(wèn)題研究與適用》，北京大學(xué)出版社2002年版，第172頁(yè)；等等。

{10}曹杰：《中國(guó)民法物權(quán)論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第231頁(yè)。

{11}［德]魯?shù)婪颉ゑT·耶林：《羅馬私法中的過(guò)錯(cuò)要素》，何偉才譯，中國(guó)法制出版社2009年版，第8頁(yè)。

{12}[德]魯?shù)婪颉ゑT·耶林：《羅馬私法中的過(guò)錯(cuò)要素》，何偉才譯，中國(guó)法制出版社2009年版，第8頁(yè)。

{13}我國(guó)《物權(quán)法》第109條規(guī)定："拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門(mén)。"

{14}張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1991年版，第870、871頁(yè)。

{15}我國(guó)《物權(quán)法》第111條規(guī)定："拾得人在遺失物送交有關(guān)部門(mén)前，有關(guān)部門(mén)在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過(guò)失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"

{16}曹杰：《中國(guó)民法物權(quán)論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第12頁(yè)。

{17}王澤鑒：《民法物權(quán)2：用益物權(quán)·占有》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版，第171頁(yè)。

{18}曹杰：《中國(guó)民法物權(quán)論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第232頁(yè)。

{19}謝在全：《民法物權(quán)論》（下冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第945頁(yè)。

{20}參見(jiàn)我國(guó)《物權(quán)法》第245條之規(guī)定。

{21}筆者認(rèn)為，有了本權(quán)或者是為了維護(hù)本權(quán)，才能有返還原物的請(qǐng)求權(quán)。此觀點(diǎn)與通說(shuō)有異，將另行撰文論述。

{22}我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)"民法"第805條第1項(xiàng)的規(guī)定可供參考："遺失物拾得后六個(gè)月內(nèi)，所有人認(rèn)領(lǐng)者，拾得人或警署或自治機(jī)關(guān)，于揭示及保管費(fèi)受償還后，應(yīng)將其物返還之。"此條可為占有抗辯的法理依據(jù)。

{23}史尚寬：《債法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第68頁(yè)。

{24}我國(guó)《民法通則》第93條規(guī)定："沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。"《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第132條規(guī)定："民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。"

{25}邱聰智：《新訂民法債編通則（上）》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2003年版，第56頁(yè)。

{26}參見(jiàn)我國(guó)《物權(quán)法》第107條之規(guī)定。

{27}參見(jiàn)謝在全：《民法物權(quán)論》（下冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第974頁(yè)。

{28}王澤鑒：《法律思維與民法判例》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版，第168頁(yè)。