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【摘要】

內(nèi)容提要：一張《結(jié)婚證》包含有復(fù)雜的法律關(guān)系，婚姻登記實(shí)際上是一種行政許可。登記與否和是否受法律保護(hù)沒(méi)有必然聯(lián)系：事實(shí)婚姻是受法律保護(hù)的，非法同居的婚姻關(guān)系一般不受法律保護(hù)，不受法律保護(hù)與不受法律制裁也不是一回事。登記與否和婚姻有效與無(wú)效、是否可以撤銷(xiāo)亦沒(méi)有必然聯(lián)系。新《婚姻法》增加了可撤銷(xiāo)婚姻，實(shí)踐中無(wú)效婚姻還有多種情況，有關(guān)婚姻登記的行政復(fù)議與行政訴訟亦大量存在?；橐龅怯涹w現(xiàn)了一個(gè)國(guó)家對(duì)婚姻的監(jiān)控與管理，登記機(jī)關(guān)應(yīng)該加強(qiáng)監(jiān)督檢查，勇于同各種違犯婚姻法與不道德的行為作斗爭(zhēng)，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)利，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。

婚姻以是否經(jīng)過(guò)登記為標(biāo)準(zhǔn)，可分為合法婚姻與不合法婚姻。不合法婚姻，婚姻當(dāng)事人不作為，沒(méi)有履行有關(guān)法律規(guī)定的登記手續(xù)就以夫妻名義結(jié)合在一起，又稱違法婚姻。《婚姻登記管理?xiàng)l例》第3條規(guī)定：依法履行婚姻登記的當(dāng)事人的合法權(quán)益受法律保護(hù)。能否理解為只要登記婚姻就受法保護(hù)，不登記婚姻就不受法保護(hù)呢？答案是否定的。

第一部分，登記與否和是否受法律保護(hù)沒(méi)有必然聯(lián)系。

首先，事實(shí)婚姻是受法律保護(hù)的。

事實(shí)婚姻是指沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記的違法婚姻。在一定的時(shí)期內(nèi)，有條件的承認(rèn)事實(shí)婚姻符合我國(guó)國(guó)情，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，有利于社會(huì)安定團(tuán)結(jié)以及婦女兒童權(quán)益的保護(hù)。以下兩種情況，是事實(shí)婚姻。第一，1986年3月15日之前，沒(méi)有配偶的男女，未辦結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系，又符合結(jié)婚的法定條件，可認(rèn)定是事實(shí)婚姻關(guān)系。第二，1986年3月15日之后到1994年2月1日沒(méi)有配偶的男女，未辦結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系，同居時(shí)就又符合結(jié)婚的法定條件，亦可認(rèn)定是事實(shí)婚姻關(guān)系。

事實(shí)婚姻等同于合法登記婚姻，完全受法律保護(hù)。比如一方死亡時(shí)，對(duì)方可以配偶身份繼承遺產(chǎn)，人民法院受理解除事實(shí)婚姻案件時(shí)，要求使用離婚案由，并且同離婚案件一樣要求必須經(jīng)過(guò)調(diào)解程序。

事實(shí)婚姻是合法婚姻，但又沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記，依新《婚姻法》第8條“未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記”。“婚姻法的立法本意是從我國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)，不將那些符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件但未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女一概認(rèn)定為非法同居，而是要求他們補(bǔ)辦登記手續(xù)”（1）新《婚姻法》實(shí)施后，事實(shí)婚姻的當(dāng)事人應(yīng)該主動(dòng)去補(bǔ)辦登記手續(xù)。補(bǔ)缺事實(shí)婚姻與現(xiàn)行法規(guī)定不一致之手續(xù)上的小暇疵。

其次，非法同居的婚姻關(guān)系一般不受法律保護(hù)。

非法同居是指沒(méi)經(jīng)過(guò)登記，又不符合事實(shí)婚姻的違法婚姻。1994年2月1日之后，婚姻當(dāng)事人同居在一起的已經(jīng)不存在事實(shí)婚姻。最高人民法院《關(guān)于適用新的婚姻登記管理?xiàng)l例的通知》中指出：自1994年2月1日起，沒(méi)有配偶的男女，未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居生活的，其婚姻關(guān)系無(wú)效，不受法律上保護(hù)。對(duì)于起訴到人民法院的，應(yīng)按非法同居關(guān)系處理?！痘橐龅怯洍l例》第24條規(guī)定：未到法定結(jié)婚年齡的公民以夫妻名義同居的，或者符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無(wú)效，不受法律保護(hù)。

可見(jiàn)，1994年2月1日以后，未經(jīng)登記的婚姻一律不受法律保護(hù)。對(duì)于1994年2月1日以前的，未經(jīng)登記的婚姻，要分別情況予以處理。除事實(shí)婚姻外，一般是不受法律保護(hù)的，但由于非法同居產(chǎn)生糾紛又常涉及非婚生子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割等問(wèn)題，對(duì)這種不受法律保護(hù)的婚姻，不能一概否定到底。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》確定了此類(lèi)案件的性質(zhì)，明確了此類(lèi)案件的審理方式（即不適用調(diào)解），規(guī)定了處理?yè)狃B(yǎng)雙方所生子女、共同財(cái)產(chǎn)的分割、一方對(duì)另一方死亡的遺產(chǎn)繼承等問(wèn)題的具體辦法。以司法解釋的形式提出了指導(dǎo)性意見(jiàn)，相應(yīng)地給予當(dāng)事人保護(hù)。

最后，不受法律保護(hù)與不受法律制裁是兩個(gè)概念。除事實(shí)婚姻外，不登記的非法同居或不登記的其他情形的同居是不受法律保護(hù)的。能否說(shuō)，有配偶者與他人同居（含同居、通奸、包二奶、包二爺?shù)惹闆r），第三者與有配偶者同居也不受法律“保護(hù)”，就是合法的、不受法律制裁的呢？答案顯然是否定的。新《婚姻法》第三條明文規(guī)定“禁止有配偶者與他人同居”。否則，要受到制裁。新《婚姻法》沒(méi)有規(guī)定如何制裁，但相關(guān)的法有規(guī)定。第一，從1979年《刑法》第180條和1997年《刑法》第258條對(duì)重婚罪規(guī)定來(lái)看，有配偶的人在婚姻關(guān)系未解除之前，又與他人登記結(jié)婚的，可以構(gòu)成重婚罪，即使沒(méi)有進(jìn)行第二次登記，只要是與他人以夫妻名義同居生活，仍然可構(gòu)成重婚罪。第二，最高人民法院在1994年給四川省高級(jí)人民法院的一則批復(fù)中明確指出：有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應(yīng)按重婚罪處罰。這實(shí)際上是對(duì)受害者一方的特別保護(hù)，也是對(duì)貪圖享受、違反一夫一妻制非受害方的懲罰。換句話，有配偶者與他人或者他人與有配偶者以夫妻名義同居生活的，無(wú)論是否登記，都是非法的，甚至是犯罪行為。登記的重婚行為或者未登記的包二奶、包二爺、通奸、第三者插足等行為都是被現(xiàn)行法所禁止的。

第二部分，登記與否和婚姻有效與無(wú)效沒(méi)有必然聯(lián)系。

一般講，不符合婚姻的實(shí)質(zhì)要件，不符合婚姻法基本原則的婚姻是無(wú)效的。即使當(dāng)事人申請(qǐng)登記，婚姻登記機(jī)關(guān)也是不予登記的。新《婚姻法》第10條規(guī)定有下列情形之一的，婚姻無(wú)效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。以上四種情況屬于法定的絕對(duì)無(wú)效，不管當(dāng)事人是否經(jīng)過(guò)婚姻登記主管機(jī)關(guān)的登記，都是無(wú)效婚姻。

（一）絕對(duì)無(wú)效婚姻。

絕對(duì)無(wú)效婚姻又稱無(wú)效婚姻，它是指違反婚姻立法或違背婚姻本質(zhì)，情節(jié)嚴(yán)重，自始自終就不具有婚姻效力的兩性結(jié)合。依據(jù)《婚姻法》、《婚姻登記管理辦法》、民法原理及相關(guān)法律規(guī)定，絕對(duì)無(wú)效婚姻還存在如下幾種情況：

第一，同性婚姻。同性婚姻是同性戀的極端發(fā)展，是指男男、女女的同性結(jié)合。源于性自由的同性婚姻，既有違兩性結(jié)合的自然性，又是對(duì)人類(lèi)倫理道德的公然挑釁。因此，即使在性很開(kāi)放的美國(guó)，也以《捍衛(wèi)婚姻法案》禁止同性戀者結(jié)婚。同性婚改變了正常的男女社會(huì)角色，并引起社會(huì)倫理、社會(huì)結(jié)構(gòu)、家庭結(jié)構(gòu)混亂，阻礙社會(huì)的文明進(jìn)步，阻礙社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。故同性相婚為全人類(lèi)所不齒，這次修改婚姻法沒(méi)有將同性相婚增加為結(jié)婚的一項(xiàng)禁止條件。從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，是有些遺憾。

第二，替婚。替婚是指第三人代替婚姻當(dāng)事人的一方或雙方進(jìn)行結(jié)婚登記而形成的婚姻。替婚較常見(jiàn)的形式有嫂代姑嫁、姊妹易嫁等形式。《婚姻法》一直要求“結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記?！鄙暾?qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假，騙取婚姻登記的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)婚姻登記。替婚是一種嚴(yán)重的弄虛作假行為，鑒于婚姻關(guān)系的人身性質(zhì)，替婚者締結(jié)的婚姻無(wú)效，屬于絕對(duì)無(wú)效婚姻。

第三，重精神病患者婚姻。當(dāng)事人一方或雙方智能?chē)?yán)重低下，精神絕對(duì)不正常，沒(méi)有婚姻的意志能力，根本不知婚姻的性質(zhì)與結(jié)果，其結(jié)合于國(guó)于家有百害而無(wú)一利，當(dāng)屬絕對(duì)無(wú)效之列。對(duì)此，衛(wèi)生部1986《異常情況分類(lèi)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)》曾有明確規(guī)定。

第四，在押犯、被監(jiān)禁的犯人在刑罰執(zhí)行期間締結(jié)的婚姻無(wú)效。

第五，因犯妨害婚姻家庭罪被判處徒刑，宣告緩刑的罪犯，在緩刑期間與原通奸人締結(jié)的婚姻無(wú)效。

第六，買(mǎi)賣(mài)婚姻。當(dāng)前買(mǎi)賣(mài)婚姻多以拐賣(mài)婦女的形式表現(xiàn)。買(mǎi)賣(mài)婚姻把婚姻當(dāng)事人為買(mǎi)賣(mài)的客體直接進(jìn)行交易，既有悖于當(dāng)事人意志，又侵犯當(dāng)事人的人身權(quán)利，當(dāng)屬絕對(duì)無(wú)效之列。

（二）可撤銷(xiāo)婚姻。

可撤銷(xiāo)婚姻婚姻雖然經(jīng)過(guò)了登記，但有的無(wú)意組建家庭，有的缺乏婚姻締結(jié)的條件，有的有不可告人的其它目的，這種婚姻是可撤銷(xiāo)的婚姻。是否有效由當(dāng)事人自己提出，再由有關(guān)部門(mén)裁決。經(jīng)當(dāng)事人或利害關(guān)系人提出，可由法院判決無(wú)效予以撤銷(xiāo)。或者由婚姻登記機(jī)關(guān)決定是否予以撤銷(xiāo)。但在有關(guān)機(jī)關(guān)作出裁決前，經(jīng)過(guò)登記的可撤銷(xiāo)婚姻有效。經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)后，才應(yīng)視為自始無(wú)效。（2）

可撤銷(xiāo)婚姻是新《婚姻法》新增加的內(nèi)容。新《婚姻法》第11條規(guī)定“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷(xiāo)該婚姻。受脅迫的一方撤銷(xiāo)婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷(xiāo)婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！笨沙蜂N(xiāo)婚姻在無(wú)效的原因、溯及力、適用程序等方面有自己獨(dú)特的特征。同時(shí)，可撤銷(xiāo)婚姻也有別于離婚，它是介于絕對(duì)無(wú)效與離婚之間的一種婚姻形式。相對(duì)無(wú)效婚姻婚后雖有夫妻之名，卻無(wú)夫妻之實(shí)。一方請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，根據(jù)婚姻自由原則，人民法院或婚姻登記機(jī)關(guān)決定是否撤銷(xiāo)。依民法原理，當(dāng)事人意思表示有暇疵，當(dāng)屬無(wú)效之列，但婚姻一旦締結(jié)、家庭一旦建立，就會(huì)使雙方在人身財(cái)產(chǎn)諸多方面建立起緊密的聯(lián)系。有的人在締結(jié)婚姻時(shí)，非出于自愿或完全自愿，但婚后朝夕相處有可能建立起感情，如果僅以締結(jié)婚姻時(shí)非完全自愿而棒打鴛鴦，對(duì)曾遭受感情痛苦的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)也是不公正的。因此，除意思表示沒(méi)有任何自由的買(mǎi)賣(mài)婚姻為絕對(duì)無(wú)效外，對(duì)因受欺詐、受脅迫或因誤解而成立的婚姻，甚至包辦成立的婚姻，不一定完全無(wú)效，賦于當(dāng)事人（主要是受害方）在一定時(shí)期內(nèi)享有請(qǐng)求撤銷(xiāo)權(quán)，由其自己決定自己的婚姻撤銷(xiāo)與否。這樣，可求得家庭的相對(duì)穩(wěn)定，也相對(duì)公正。

可撤銷(xiāo)婚姻主要是如上所述的受脅迫（廣義上應(yīng)包括受欺詐、受脅迫或因誤解甚至包辦而成立的婚姻）的情況，此外，在我國(guó)還包括特殊歷史情況。由于歷史原因遺留下來(lái)的重婚問(wèn)題，包括1950年《婚姻法》施行前形成的妻妾問(wèn)題及由于歷史原因造成的涉臺(tái)婚姻。雖然有關(guān)司法解釋規(guī)定不以重婚對(duì)待，但不表明其行為是合法的。當(dāng)事人不告訴，人民法院不主動(dòng)干預(yù)，但一旦一方當(dāng)事人提出與原配偶離婚的，人民法院應(yīng)當(dāng)按離婚案件處理、準(zhǔn)予離婚。實(shí)際上，這種歷史造成的婚姻也是一種可撤銷(xiāo)的婚姻，新《婚姻法》雖然作了可撤銷(xiāo)婚姻的規(guī)定，但對(duì)歷史問(wèn)題還是難以適用，其中，一年的期間是除斥期間，當(dāng)事人無(wú)法改變。

最后，還有其他的可以撤銷(xiāo)的婚姻的情況。在我國(guó)如前幾年因想多分房而假結(jié)婚的情況，就是一種較典型的可撤銷(xiāo)婚姻。囿于成文法的不周延性及滯后性，一部婚姻法典很難對(duì)現(xiàn)實(shí)的及變化中的婚姻現(xiàn)象作出一攬無(wú)遺的規(guī)定，原蘇俄婚姻和家庭法典就曾以無(wú)意建立家庭的登記婚姻可宣布撤銷(xiāo)。相同作法的還有瑞士、南斯拉夫等國(guó)。他們的作法可供我國(guó)借鑒，把“其它情況”作為一項(xiàng)彈性條款，以彌補(bǔ)立法的缺陷。

第三部分，登記的本質(zhì)及對(duì)登記的監(jiān)督檢查。

婚姻登記，雖然不能標(biāo)志著婚姻有效還是無(wú)效，也不能標(biāo)志著婚姻是否合法，但它體現(xiàn)了一個(gè)國(guó)家對(duì)婚姻的監(jiān)控與管理?；橐龅怯浽诂F(xiàn)代社會(huì)是必不可少的。在人類(lèi)有關(guān)結(jié)婚登記的規(guī)定出臺(tái)之前，人們就有過(guò)婚姻關(guān)系。登記是婚姻的形式要件，而不是本質(zhì)要件。

（一）、登記的本質(zhì)。

登記實(shí)際上是一種行政許可。是對(duì)婚姻的一種官方承認(rèn)。經(jīng)登記后所頒發(fā)的結(jié)婚證是一種雙方當(dāng)事人身份關(guān)系的法律證明。男女雙方以共同生活為目的，以社會(huì)普遍的道德觀念和社會(huì)公眾心理所承認(rèn)的方式結(jié)合在一起，就構(gòu)成了婚姻關(guān)系。人類(lèi)婚姻的歷史與人類(lèi)社會(huì)歷史同步，而婚姻登記的歷史相對(duì)短暫，為了便于對(duì)婚姻的監(jiān)控與管理，現(xiàn)代社會(huì)才以法律規(guī)定了“登記”這一形式要件。

婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)婚姻登記申請(qǐng)一般只能作形式審查，不能自由裁量。不予登記，必須依照《婚姻登記管理?xiàng)l例》第20條規(guī)定書(shū)面說(shuō)明理由，沒(méi)有該條例第12條之規(guī)定情形，符合婚姻法登記要件的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)即予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。雖然一般情況下還要求當(dāng)事人要提供有關(guān)戶口、身份、婚姻狀況等證明，但同時(shí)也說(shuō)明，“不能獲得所需證明，經(jīng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)查明確實(shí)符合結(jié)婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記?！毙隆痘橐龇ā返?條要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。

（二）、登記形式的補(bǔ)充。

我國(guó)現(xiàn)行的是結(jié)婚登記制。筆者意見(jiàn)，我國(guó)應(yīng)該建立結(jié)婚登記與舉行儀式相結(jié)合的制度。我國(guó)婚姻法一直規(guī)定登記為締結(jié)婚姻的形式要件而否認(rèn)儀式制的合理性。但舉行結(jié)婚儀式可增強(qiáng)婚姻締結(jié)的公開(kāi)性、透明度，利于婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)婚姻登記的監(jiān)督、管理且與我國(guó)民風(fēng)習(xí)俗相吻合。建議改結(jié)婚登記制度為登記與儀式相結(jié)合制度。我國(guó)在關(guān)于事實(shí)婚姻的態(tài)度上實(shí)際上是認(rèn)可儀式制的，在有關(guān)事實(shí)婚姻與非法同居的司法解釋中多有“群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系”的敘述?！叭罕姽J(rèn)”可以說(shuō)是儀式制的一種官方認(rèn)可。

（三）、婚姻登記的監(jiān)督檢查

《婚姻登記管理?xiàng)l例》第25條規(guī)定，申請(qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)婚姻登記，對(duì)結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無(wú)效并收回結(jié)婚證……并對(duì)當(dāng)事人處以200元以下的罰款。

司法實(shí)踐表明，相當(dāng)數(shù)量非法婚姻的產(chǎn)生不是與當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記有關(guān)就是與婚姻登記管理機(jī)關(guān)及其工作人員忽于職守或收受賄賂、枉法行政有關(guān)。因此，有必要進(jìn)行經(jīng)常監(jiān)督檢查。

檢查后，要根據(jù)不同情況，作出不同的處理。1。對(duì)已離婚，原結(jié)婚證未收回的，收回原結(jié)婚證。2。對(duì)事實(shí)婚姻未辦理登記的，告知危害，強(qiáng)令補(bǔ)辦。3。沒(méi)有配偶的男女又符合結(jié)婚條件，未辦理登記的，強(qiáng)令補(bǔ)辦。4。對(duì)有配偶者非法同居的，建議有關(guān)部門(mén)處理。5。當(dāng)事人更改戶口、身份證等弄虛作假、騙取婚姻登記的，撤銷(xiāo)婚姻登記，收回結(jié)婚證。6。有借為當(dāng)事人辦理結(jié)婚登記之機(jī)“搭車(chē)”收費(fèi)現(xiàn)象的，堅(jiān)決糾正等等。

監(jiān)督檢查的重點(diǎn)是婚姻是否經(jīng)過(guò)了登記?！拔崔k理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記”。不予補(bǔ)辦的，可給予行政處罰。同時(shí)要特別強(qiáng)調(diào)，監(jiān)督檢查也注意法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。婚姻一經(jīng)登記，即具有行政行為的確定力、拘束力、執(zhí)行力。不得隨意改變，對(duì)當(dāng)事人來(lái)講，結(jié)婚證就是得到了法律保護(hù)的“護(hù)身符”。一旦發(fā)證，不僅從法律上確定了雙方的身份關(guān)系，而且還涉及到雙方的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題，故要防止草率撤銷(xiāo)。問(wèn)題的關(guān)鍵還是要嚴(yán)格掌握婚姻登記的條件，既要按法定條件和程序操作，又要從實(shí)際出發(fā)、事實(shí)求是。

第四部分，有關(guān)婚姻登記的行政復(fù)議與訴訟。

對(duì)婚姻登記的監(jiān)督檢查是多是婚姻登記機(jī)關(guān)主動(dòng)進(jìn)行的，有的也是應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)或其他人的舉報(bào)而進(jìn)行的，關(guān)于婚姻登記過(guò)程中，如果當(dāng)事人認(rèn)為自己的人身權(quán)利或財(cái)產(chǎn)權(quán)益受到登記機(jī)關(guān)的侵害，則可依法提出行政復(fù)議或行政訴訟。

（一）、有關(guān)婚姻登記的復(fù)議。

《婚姻登記管理?xiàng)l例》第29條規(guī)定，當(dāng)事人認(rèn)為符合婚

姻登記條件而婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記的，或者當(dāng)事人對(duì)處罰不服的，可以依照行政復(fù)議條例的規(guī)定申請(qǐng)復(fù)議；對(duì)復(fù)議不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定提起訴訟。99年10《行政復(fù)議法》施行后，無(wú)疑是應(yīng)該依照行政復(fù)議法的規(guī)定申請(qǐng)復(fù)議。

復(fù)議機(jī)關(guān)為原婚姻登記機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。在我國(guó)由于城鄉(xiāng)主管婚姻登記機(jī)關(guān)不同，復(fù)議機(jī)關(guān)也不同。分別是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)（縣政府）或者街道辦事處、市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門(mén)的上一級(jí)民政部門(mén)。實(shí)踐中，有關(guān)結(jié)婚登記而可能引起行政復(fù)議的情況主要有：第一、不予答復(fù)。當(dāng)事人申請(qǐng)結(jié)婚，登記機(jī)關(guān)不予答復(fù)的，這是一種典型的不作為，是對(duì)申請(qǐng)人不負(fù)責(zé)任，不履行職責(zé)的表現(xiàn)，上面提到了說(shuō)明理由制度是登記機(jī)關(guān)的一項(xiàng)法定職責(zé)，是其必需履行的手續(xù)，復(fù)議機(jī)關(guān)可根據(jù)行政復(fù)議法的有關(guān)規(guī)定要求原登記機(jī)關(guān)限期答復(fù)并可以責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出決定或直接頒發(fā)證件。第二、拒絕登記。登記機(jī)關(guān)以書(shū)面形式不批準(zhǔn)，不是登記機(jī)關(guān)的不作為，而是作為了，結(jié)果是否定性決定。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)照《婚姻登記管理?xiàng)l例》、《婚姻法》有關(guān)規(guī)定以確定是否該給予登記。同時(shí)說(shuō)明，復(fù)議機(jī)關(guān)因原登記機(jī)關(guān)程序違法等作出的撤銷(xiāo)拒絕的決定，并不等于申請(qǐng)人即當(dāng)然獲得婚姻登記的許可，而應(yīng)由原登記機(jī)關(guān)重新作出決定，復(fù)議機(jī)關(guān)一般不作直接發(fā)證決定。第三、罰款等行政處罰不服的，這里的罰款處罰等同于一般的行政機(jī)關(guān)處罰，當(dāng)事人不服可依《行政復(fù)議法》有關(guān)規(guī)定復(fù)議。第四、撤銷(xiāo)登記，收回結(jié)婚證不服的復(fù)議。特別在新《婚姻法》規(guī)定有關(guān)可撤銷(xiāo)婚姻之后，有關(guān)可撤銷(xiāo)登記的案件會(huì)更多。在目前法律沒(méi)有明確是向婚姻登記機(jī)關(guān)還是向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)之前，應(yīng)該如同離婚一樣允許當(dāng)事人自由選擇。筆者意見(jiàn)，如果當(dāng)事人選擇的是婚姻登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)撤銷(xiāo)登記原則上應(yīng)向原登記的婚姻主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)并由其作出是否撤銷(xiāo)的決定書(shū)?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)作出決定書(shū)并應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議或訴訟的有關(guān)事項(xiàng)。當(dāng)事人對(duì)婚姻登記機(jī)關(guān)作出的撤銷(xiāo)或不予撤銷(xiāo)決定書(shū)不服的，可依據(jù)《行政復(fù)議法》申請(qǐng)復(fù)議。由上一級(jí)機(jī)關(guān)作出決定書(shū)。若再不服，可提出行政訴訟。

（二）、有關(guān)結(jié)婚證的行政訴訟---對(duì)登記的司法審查。

有關(guān)結(jié)婚證的訴訟，主要指婚姻當(dāng)事人對(duì)登記機(jī)關(guān)拒絕發(fā)證或不予答復(fù)的行為不服，而向人民法院提起的訴訟。也包括對(duì)婚姻登記機(jī)關(guān)辦理的撤銷(xiāo)婚姻登記案件不服以及對(duì)婚姻登記機(jī)關(guān)借辦證濫收費(fèi)行為不服而向人民法院提起的訴訟。

《行政訴訟法》明確規(guī)定有關(guān)結(jié)婚證訴訟的，第一是拒絕頒發(fā)許可證行為。人民法院受案依據(jù)是《行政訴訟法》第11條4項(xiàng)，審查后可以作出維持，撤銷(xiāo)或履行判決，第二是不予答復(fù)的行為，人民法院受案依據(jù)是《行政訴訟法》第11條4項(xiàng)，審查時(shí)只要符合起訴條件的行政主體不予答復(fù)的訴訟案件一經(jīng)成立，被告登記機(jī)關(guān)必然敗訴，人民法院“認(rèn)為符合起訴條件而作為行政案件受理后，實(shí)質(zhì)上就已不存在繼續(xù)對(duì)這種行為的合法性審查了，而在立案后，只須經(jīng)行判決被訴行政主體履行法定職責(zé)即可”。第三是吊銷(xiāo)結(jié)婚證行為，人民法院受案依據(jù)是《行政訴訟法》第11條1項(xiàng)，審查后可作出維持、撤銷(xiāo)或變更的判決。吊銷(xiāo)結(jié)婚證一般理解為屬行政處罰行為，人民法院可依職權(quán)作出變更決定。吊銷(xiāo)結(jié)婚證顯然顯失公平，又不能事實(shí)求是解決婚姻問(wèn)題的，持證人又有違法的情形，人民法院可對(duì)當(dāng)事人變更作罰款等其它處罰。

通常所說(shuō)的“撤銷(xiāo)登記，收回結(jié)婚證”行為。一般理解為行政處罰行為，也有的理解為登記機(jī)關(guān)“確認(rèn)結(jié)婚證無(wú)效”的行為。隨著婚姻登記機(jī)關(guān)辦理的撤銷(xiāo)婚姻登記案件越來(lái)越多，起訴到人民法院的行政案件也越來(lái)越多。即使作“確認(rèn)結(jié)婚證無(wú)效”的行為理解，因?yàn)橛绊懥顺肿C人的權(quán)益，人民法院理應(yīng)有審判權(quán)，受案依據(jù)是《行政訴訟法》第11條8項(xiàng)，并可作出維持或撤銷(xiāo)的判決。因?yàn)樾姓V訟沒(méi)有確認(rèn)判決，特別在此種情況下，筆者意見(jiàn)，應(yīng)該增設(shè)確認(rèn)判決，以司法判決的最終性來(lái)確定許可證內(nèi)容的穩(wěn)定，確定結(jié)婚證有效與否。這與人民法院代替行政機(jī)關(guān)去發(fā)證、行使許可權(quán)不同，而是法院行使審判權(quán)的表現(xiàn)。“確認(rèn)結(jié)婚證無(wú)效”行為如果被人民法院判決撤銷(xiāo)，人民法院對(duì)于登記機(jī)關(guān)收回的結(jié)婚證、撤銷(xiāo)的婚姻，實(shí)質(zhì)上是做出了肯定的判決，確定了原結(jié)婚證的效力?！按_認(rèn)結(jié)婚證無(wú)效”行為如果被人民法院判決維持，人民法院實(shí)質(zhì)上維持了登記機(jī)關(guān)的處理決定。以司法判決的最終性來(lái)進(jìn)一步確定當(dāng)事人婚姻關(guān)系的無(wú)效。此時(shí)，婚姻當(dāng)事人已無(wú)必要與可能再以民事訴訟向人民法院提出可撤銷(xiāo)的婚姻訴訟。當(dāng)然，如果沒(méi)經(jīng)過(guò)登記機(jī)關(guān)的處理，從理論上與以前的習(xí)慣，當(dāng)事人可直接向人民法院提出可撤銷(xiāo)的婚姻訴訟。對(duì)撤銷(xiāo)婚姻登記行為的司法審查，應(yīng)從主體權(quán)限、執(zhí)示目的、執(zhí)法程序、主要證據(jù)、適用法律等幾個(gè)方面來(lái)展開(kāi)。(4)此外，還要注意婚姻登記機(jī)關(guān)的依法行政與婚姻這一特殊的社會(huì)現(xiàn)象之間如何協(xié)調(diào)等問(wèn)題，這些問(wèn)題比較復(fù)雜，還有待于立法與司法加以完善。

對(duì)婚姻當(dāng)事人認(rèn)為借辦證濫收費(fèi)行為不服而訴于人民法院的，人民法院應(yīng)有審判權(quán)，從理論上、司法實(shí)踐上來(lái)說(shuō)都是沒(méi)有爭(zhēng)議的。現(xiàn)狀問(wèn)題是當(dāng)事人害怕報(bào)復(fù)，擔(dān)心得不到證、到手的證被收回，多敢怒而不敢言。登記機(jī)關(guān)憑借“證權(quán)”籌碼，“搭車(chē)“收費(fèi)，實(shí)際生活中還屢見(jiàn)不鮮。借辦證作為聚收錢(qián)財(cái)?shù)氖侄?，也違背了婚姻登記的初衷。婚姻登記領(lǐng)域中濫收費(fèi)行為，當(dāng)事人不滿不服的可向人民法院提起行政訴訟，但此還有待于立法進(jìn)一步完善。

不能因?yàn)榛橐龅怯涍€存在某些問(wèn)題，也不能因?yàn)槟承﹩?wèn)題又引起訴訟，從而否認(rèn)婚姻登記的作用。婚姻問(wèn)題是一個(gè)關(guān)系到全國(guó)人民切身利益和社會(huì)安定的大問(wèn)題，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)該切實(shí)履行職責(zé)，加強(qiáng)監(jiān)督檢查，勇干同各種違犯婚姻法與不道德的行為作斗爭(zhēng)，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)利。

注釋?zhuān)?/p>

1．韓玫“正確適用婚姻法應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題”。北京：《人民司法》2001年第6期。

2．參見(jiàn)新《婚姻法》第12條規(guī)定，無(wú)效或被撤銷(xiāo)的婚姻，自始無(wú)效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

3．羅豪才：《中國(guó)司法審查制度》。北京：北京大學(xué)出版社1993年版。第159頁(yè)。

4．參見(jiàn)李杰“撤銷(xiāo)婚姻登記行為的性質(zhì)及其司法審查”。北京：《人民司法》1999年第8期。