前言:想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎?我們特意為您整理了5篇發(fā)生經(jīng)濟糾紛的解決方式范文,相信會為您的寫作帶來幫助,發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。
作為一種賦權(quán)概念,可訴性并不等同于實有權(quán)利。簡而言之,法的可訴性的內(nèi)涵可以理解為應有權(quán)利或權(quán)利體系,它也是法律主體應享有的權(quán)利。何謂應有權(quán)利,就是由法律條文明確規(guī)定的,是通過合法程序確立的法律原則公布的法定權(quán)利。應有權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實權(quán)利是需要前提的,這個前提就是社會條件。我們通??梢詫⒎ǖ目稍V性作為應有權(quán)利的前提,它也是法律規(guī)范設計應圍繞的價值體系。法的可訴性從層次上來分析,可分為三層,一是法不可訴,簡而言之就是司法并沒有從行政中真正分離出來,即法律訴權(quán)未加規(guī)定;二是法部分可訴和階段可訴,部分可訴和階段可訴的關系是相互包容的關系;最后一個層次是完全可訴。
二、經(jīng)濟法可訴性
從定義上來理解,經(jīng)濟法可訴性是經(jīng)濟法自身擁有可以能夠按照司法程序調(diào)解經(jīng)濟糾紛的屬性,是政府在經(jīng)濟生活中解決經(jīng)濟問題的銳器。當然,經(jīng)濟糾紛的主體也有權(quán)通過合法程序申訴,希望司法部門來解決經(jīng)濟糾紛。從經(jīng)濟法可訴性的對象上來看,它主要是經(jīng)濟糾紛。經(jīng)濟法的可訴性是經(jīng)濟法具備的能解決在經(jīng)濟生活中各類糾紛的屬性,是當事人有權(quán)訴求于司法機關來解決糾紛的必要性和終局性。經(jīng)濟糾紛看似簡單,實則復雜,這主要是因為它不易采用協(xié)商或是仲裁的方式解決,在行政執(zhí)法中還要受到其正當性的挑戰(zhàn)。從當前我國經(jīng)濟糾紛解決的大環(huán)境來看,完成排除行政執(zhí)行來解決經(jīng)濟糾紛案件是不合時宜的。當然,司法解決具有公正獨立、程序合規(guī)等優(yōu)點而倍受當事人青睞。具體表現(xiàn)為它可強制那些不愿意介入的主體進入訴訟程序,使經(jīng)濟糾紛順利解決而不受任何因素干擾,也可以利用強制手段使權(quán)益恢復到經(jīng)濟糾紛的原始狀態(tài),同時給予主體合法的強制保障,使得主體敬畏法律而履行義務。
三、實現(xiàn)經(jīng)濟法可訴性的途徑
在近三十年的改革開放的實踐中,經(jīng)濟法也得到了完善和發(fā)展,經(jīng)濟法可訴性也被立法者認同,并在法律與法規(guī)中得到了充分的體現(xiàn)。這是經(jīng)濟法可訴性的第一個層次,而第二層次是經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)問題。經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)主要通過兩個方式執(zhí)行,一是部分可訴,二是階段可訴。對于市場受規(guī)制主體來看,政府及其相關的職能部門的經(jīng)濟管理行為如果侵害了經(jīng)濟主體的合法權(quán)益,經(jīng)濟主體可以依照行政法規(guī)和經(jīng)濟法相關條款啟動司法程序,達到保護經(jīng)濟主體合法權(quán)益的目的。從經(jīng)濟法可訴性實行的現(xiàn)實情況來看,只是在經(jīng)濟相對發(fā)達的地區(qū)開始試行,并未在全國范圍里實行。原因是在制度還存在不少欠缺,比如查處經(jīng)濟違法行為的行政執(zhí)法機關在執(zhí)法中依法判斷過多傾向于行政。
(一)行政前置、司法審查
根據(jù)我國當前的法律環(huán)境的現(xiàn)實,行政執(zhí)法是必不可少的,而且其優(yōu)勢的發(fā)揮需要行政前置,這樣有利于行政執(zhí)法的主動性和快捷性真實落到實處,達到及時制止和處罰各類經(jīng)濟違法行為,從而避免更大的經(jīng)濟損失的發(fā)生。當然行政執(zhí)法也存在訴權(quán)濫用的缺陷。我國經(jīng)濟法規(guī)定,經(jīng)濟違法的舉報如果行政執(zhí)法機關不受理,或是違反程序原則時,才可以提取經(jīng)濟訴訟。從經(jīng)濟法的發(fā)展趨勢來看,法院的權(quán)限應擴展,審查的范圍也不能僅局限于行政機關的具體行為。而應拓展到社會公共利益所有主體的行為。
(二)健全經(jīng)濟法法律責任
無論是法院,還是行政執(zhí)法部門,它們均是作為經(jīng)濟糾紛調(diào)解的主體,其責任主要表現(xiàn)為對各類經(jīng)濟財產(chǎn)的制裁、經(jīng)濟行為的制裁、經(jīng)濟信譽制裁等。對于給國家、社會和個人造成非法侵害帶來的損害,需要對其進行經(jīng)濟制裁,主要是直接或是間接的國家賠償。
(三)創(chuàng)設經(jīng)濟公益訴訟制度
關鍵詞:建設工程;施工合同;造價;問題及對策
中圖分類號:E271文獻標識碼: A
一、存在的問題及產(chǎn)生原因
眾所周知,建設工程施工合同及其合同條款是確定工程造價的依據(jù)。發(fā)包人與承包人在訂立施工合同時,應當按照國家有關法律法規(guī)和規(guī)章,按照合同規(guī)范要求,堅持平等互利好等價有償?shù)脑瓌t,根據(jù)工程項目和自身的具體情況,逐條認真分析訂立合同條款,認真履行合同。然而,由于發(fā)包人與承包人為了各自不同的利益,在訂立建設工程合同時,對建設工程項目有關技術(shù)問題和相關合同文件特別是涉及工程造價方面條款的理解難以完全達成一致,加上合同條文的某些疏漏與含義不清,因此,在合同執(zhí)行過程中不可避免地會出現(xiàn)分歧和矛盾,從而產(chǎn)生合同糾紛。此外,由于發(fā)包人與承包人法律意識淡薄,不嚴格按規(guī)范簽訂合同,有的甚至僅草簽一個協(xié)議,忽視合同的周密性與嚴肅性,有的即使簽訂了合同,也往往因合同的約束條款不全、內(nèi)容不明、責任不清,為日后因涉及當事人經(jīng)濟利益而導致合同糾紛留下隱患,進而影響工程價款結(jié)算工作的順利進行。在實際工作中,這種因合同條款不齊全、內(nèi)容不明確而影響工程造價的經(jīng)濟糾紛時有發(fā)生。
施工合同的管理是整個建設工程合同管理中最重要的環(huán)節(jié),也是因工程造價問題產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛最多的環(huán)節(jié)。由于前面所提到的各種原因,這類合同中條款訂立不規(guī)范、不嚴密、不細致等現(xiàn)象時有發(fā)生,特別是工程造價的確定條款不明確,使工程造價的編制和審計依據(jù)不足或在理解上出現(xiàn)明顯分歧,因而所產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛問題比較多。下面列舉幾種情況加以分析:
1、工程造價下浮系數(shù)問題
一般說來,施工合同簽訂的內(nèi)容包括土建、水電、附屬配套工程,而工程招標往往只是對土建部分進行了招標,在簽訂合同時,對水電、附屬配套工程部分造價是否與土建部分造價一樣參與下浮未予明確。結(jié)算時發(fā)包人認為土建、水電、附屬配套工程是同一個單位工程,理所當然都應該下浮,而承包人認為投標時只是土建部分進行投標,其它部分沒有參與投標,不應下浮,雙方由此產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
類似的另一種情形是施工合同簽訂的內(nèi)容均齊全,造價下浮系數(shù)執(zhí)行了中標單位投標報價時的下浮系數(shù),然而合同沒有明確甲供材是否執(zhí)行下浮系數(shù),發(fā)包人認為既然下浮系數(shù)采用了投標報價中的下浮系數(shù),甲供材就應該下浮,而承包人認為既然材料由發(fā)包人供應,不應參與執(zhí)行下浮系數(shù),如下浮則使承包人在甲供材的造價問題上蒙受損失,在未收取甲供材的工程款的情況下,還要對甲供材價款下浮,不合理,因此雙方因甲供材料是否執(zhí)行下浮系數(shù)產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
2、合同價款確定方式帶來的結(jié)算問題
出于對各自利益的考慮,以及對合同簽訂的重要性、嚴謹性和嚴肅性一是淡薄,發(fā)承包人往往對施工合同中合同價款結(jié)算依據(jù)是按實際完成的工程量結(jié)算,還是按中標價加設計變更簽證造價進行價款結(jié)算沒有明確訂立,或是合同條款未寫清楚。當進行合同價款結(jié)算時,由于沒有寫清楚結(jié)算依據(jù),發(fā)包人認為應該按實際完成的工程量結(jié)算,而承包人則看結(jié)算時對其是否有利,因為按實結(jié)算,有些分部分項的工程量和套用定額會與中標價有誤差,因此承包人往往會考慮自己的利益,選擇中標價加設計變更簽證方法結(jié)算,若結(jié)算時對自己不利,承包人就選擇按實際完成的工程量進行結(jié)算,這樣一來,發(fā)包人處于被動,經(jīng)濟利益無法得到有效保障。
3、政策性文件及地方性規(guī)定的調(diào)整問題
在工程施工過程中,有些工程由于工期拉得很長,政策性文件及地方性規(guī)定的調(diào)整在合同中沒有明確規(guī)定或含糊不清,這就給結(jié)算留下了有爭議的問題,比如人工單價的調(diào)整。由于招投標時人工單價文件未到執(zhí)行時間,而簽訂施工合同時,文件調(diào)整時間已到。介于這種情況,雙方均考慮原有的經(jīng)濟效益,就會各執(zhí)一詞,為施工合同的簽訂、執(zhí)行留下隱患。還有除合同沒約定政策性可以調(diào)整,但未完成工程量的劃分執(zhí)行有困難。在合同中只提及按政策性規(guī)定調(diào)整,在結(jié)算時,發(fā)包人認為不應納入工程造價,而承包人則認為按規(guī)定,人工是調(diào)整文件執(zhí)行后,未完成的工程量應執(zhí)行新的人工單價。
4、材料結(jié)算價格調(diào)整問題
由于目前市場上材料的價格波動較大,為了便于工程價款的結(jié)算工作,各地管理部門隔一定的時間就有關材料的信息價格作為結(jié)算時的參照依據(jù)。在實際工作中,發(fā)包人與承包人雙發(fā)在訂立合同時往往對結(jié)算價格如何調(diào)整未作明確的規(guī)定。例如對于實行中標價一次性包干的工程,由于招投標時執(zhí)行的材料價格,在施工過程中發(fā)生價格變動且波動較大,特別是一些主材,量大的材料或一些新型材料,由于合同重沒有明確規(guī)定材料價格是否可以調(diào)整,或者如何進行調(diào)整,則在合同的執(zhí)行過程中或進行工程價款結(jié)算時,往往會因發(fā)包人與承包人利用工程材料價格浮動而采取對自己有利的方式來要求進行工程結(jié)算,這將不可避免地產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。例如,某些工程在施工重設計變更簽證內(nèi)容多、量大,對于變更、簽證結(jié)算時是否參照原中標價中的材料價格,還是進行調(diào)整,將產(chǎn)生分歧,不難想象,出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛就在所難免。
5、材料、設備、采購中的問題
材料、設備采購和供應是建設項目中常常發(fā)生經(jīng)濟糾紛的環(huán)節(jié)。由于新材料、新設備大量應用于建設工程項目中,其中有許多沒有定額標準可執(zhí)行,而發(fā)、承包人雙方缺乏規(guī)范合同意識,在合同中沒有訂立相應條款對所采購的材料、設備、型號、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量要求、運費以及采購時限等加以明確,因而個別承包人有意提高材料單價和和虛增數(shù)量,或是不提供采購票據(jù),或是虛開票據(jù),還有現(xiàn)在工程中主材多數(shù)是甲供材料,材料的質(zhì)量、數(shù)量、時間要求常常不能符合施工需要,這就給工程施工帶來一定程度的影響,由于缺乏合同條款的約束,顯然易產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛。
二、建議及措施
在執(zhí)行施工合同中,雖說發(fā)生糾紛可以通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等方式解決,但如果發(fā)、承包人雙方在訂立有關合同時,能夠認真執(zhí)行《中華人民共和國合同法》、《建筑安裝工程承包合同條例》、《建筑工程施工合同管理辦法》、《建設工程施工合同示范文本》等有關法律法規(guī)和規(guī)章,規(guī)范合同簽訂行為,特別是涉及到諸如工程名稱和地點、工程范圍和內(nèi)容、開竣工日期及中間交工工程開竣工日期、工程價款確定方式、工程價款結(jié)算方式、工程價款調(diào)整方式、合同約定風險范圍、工程進度款支付方式、施工企業(yè)管理費收費標準、執(zhí)行當?shù)赜嘘P部門的文件規(guī)定、主要材料與設備的采購及單價確定、供應方式和進出場期限、工程變更、不可抗力與不可預見事件、交工驗收辦法、工程質(zhì)量書、設計文件及概預算和技術(shù)資料提供日期、雙方相互協(xié)作事項、違約責任、爭議解決方式等內(nèi)容的條款應逐條分析,認真訂立,嚴格擬定合同條款,盡可能減少不確定因素對工程造價的影響,避免合同糾紛。為此,建議采取如下幾點措施:
1、建立健全合同管理機制
建立合同簽訂、審查、監(jiān)督制度,建立并完善合同簽訂審批程序,加強合同管理,認真執(zhí)行合同條款,履行合同義務,貫徹平等自愿、互惠互利原則,實行公平、公正、公開的原則,加強經(jīng)濟核算,建立健全合同管理機制,避免出現(xiàn)不必要的合同糾紛。
2、加強法律意識,規(guī)范合同簽訂行為
認真學習和遵守國家有關建設工程合同管理方面的法律法規(guī)和規(guī)章,提高發(fā)包人和承包人雙方的法律意識與合同意識,規(guī)范合同簽訂行為,按合同示范文本的要求認真洽商逐條訂立合同條款,實行合同公證制度,完善并促進合同簽訂法制化規(guī)范化。
3、施工合同的簽訂應與招投標工作緊密結(jié)合
招、投標書中發(fā)包人和承包人承諾的內(nèi)容為施工合同的簽訂提供了條件,合同是招投標工作的延伸,也是約束發(fā)、承包人雙方的法律性文件。因此,合同的主要內(nèi)容應與招投標文件內(nèi)容一致,合同訂立不能違背招投標文件中實質(zhì)性條款,使發(fā)包人和承包人真正認識到合同簽訂的嚴肅性,明確所承擔及履行合同的法律責任。
4、施工合同簽訂中應注意細節(jié)問題
施工合同的簽訂一定要注意細節(jié),要認真訂立,逐條推敲,尤其使對涉及工程造價、結(jié)算價款的確定、結(jié)算價款的調(diào)整方式等合同條款的訂立要明確具體,對容易發(fā)生經(jīng)濟糾紛的地方更不能含含糊糊,不能只是訂立大的條款,細節(jié)部分也要明確具體,要盡可能地減少差錯,注重合同的規(guī)范性、周密性和嚴肅性,尤其應當明確如果在合同執(zhí)行過程中出現(xiàn)違約,雙方各自應當承擔的法律責任以及解決問題的方式,只有這樣,才能完善和規(guī)范合同的簽訂,約束發(fā)、承包人雙方的行為,達到完全履行合同的目的。
常言說,起早開門七件事,柴米油鹽醬醋茶。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,由小額糾紛引發(fā)的官司不斷增多,且涉及面廣,影響大?!暗貌粌斒А笔谴祟惣m紛解決過程中當事人最強烈的反映。近來,圍繞銀行卡收費、掛失所提起的“10元錢”訴訟,使人們再次對小額訴訟的價值、困惑、途徑予以了關注與討論。本版近日約請清華大學博士生導師張衛(wèi)平教授就此問題談了個人看法,以饗讀者。同時本版還將就此問題進行進一步的采訪報道。
在社會生活中,人們相互之間總是會因為各種利益沖突而發(fā)生糾紛,經(jīng)濟糾紛在我們的日常生活中尤其占據(jù)了相當大的比例。民事訴訟制度的設立就是為了合法、公正地解決這一部分糾紛。
然而,就現(xiàn)有的民事訴訟制度設計來看,解決民事糾紛的一審程序只有兩種,一種是普通程序,一種是簡易程序。盡管簡易程序在某些方面比普通程序更為簡化,有利于快捷、低成本地解決一部分簡單民事糾紛,但是,目前的簡易程序設計依然無法滿足人們相互之間小額糾紛的訴訟需求。最突出的一點是簡易程序依然適用兩審終審原則,不僅如此,簡易程序的審理方式也仍然顯得過于程式化。而我們知道,人們相互之間的經(jīng)濟糾紛從小額、大額以至巨額具有多層次性,因此,就應當建構(gòu)適應不同數(shù)額層次的相應的糾紛解決程序。
訴訟就意味著成本和投入,通過訴訟解決糾紛不僅要消耗個人資源,也要消耗社會資源。個人、法人團體及法院都會因為訴訟而消耗物質(zhì)、人力和時間。從經(jīng)濟學的角度講,只有訴訟的成本低于訴訟的收益才是有效率的。訴訟成本越低,訴訟效率也就越高。我們經(jīng)??梢钥吹皆S多人因為幾十塊錢,甚至一元錢而打官司,盡管個別當事人還有經(jīng)濟利益以外的追求,但是,為了如此小額的經(jīng)濟利益而消耗大量的司法資源,顯然是沒有效率的。司法審判的運作更多的是消耗了全體納稅人的錢,而為了小額糾紛就啟動比較復雜的程序,消耗不必要的社會資源無疑是一種浪費。
小額糾紛畢竟是人們之間的一種利益沖突,雖然能夠通過其他一些非訟方式加以解決,但作為一種法律上的爭議,有一部分仍然必須通過訴訟程序加以解決。因此,就有必要建立一種獨立于、區(qū)別于簡易程序、普通程序的小額訴訟程序。小額訴訟程序的建立在法律上使得當事人雙方能夠通過一種更為簡潔、低廉的方式實現(xiàn)權(quán)利義務。在政治意義上,由于能夠快捷、低成本地解決當事人之間的小額糾紛,因此能夠有效、快速地吸收因小額糾紛所引發(fā)的不滿。眾所周知,矛盾總是由小成大的,如果不能及時地化解小的矛盾沖突,通過程序吸收不滿,就會使矛盾升級、擴大甚至激化,從而影響人際關系的和諧,造成社會的不穩(wěn)定。全社會的穩(wěn)定有賴于一整套完善的穩(wěn)定機制的建立,小額訴訟程序因為有效地解決了小額利益所引發(fā)的矛盾沖突,從而成為保障社會穩(wěn)定的一種法律機制。
小額訴訟程序的建立也是司法為民的具體體現(xiàn),其建立更有利于民眾接近司法,司法親近民眾,使人們能夠更有效、更廣泛地利用司法資源,這也是現(xiàn)代司法的基本理念。
另外,糾紛解決過程當中的精神耗費也是不容忽視的,這是我們以往不太關注的方面。任何糾紛的解決,任何訴訟的進行,都不是一次愉快的“精神之旅”。復雜的程序,時間的耗費,雙方長期的對抗,對當事人來講無疑是“精神上的折磨”,那么,我們?yōu)槭裁床荒芙⒁环N針對簡單糾紛例如小額糾紛的快捷訴訟程序,盡可能減少或降低這種“精神折磨”或“精神消耗”?如果因為幾十元、幾百元的利益而忍受一種“訴訟上的折磨”,顯然是沒有必要的。因此,小額訴訟程序的建立也是精神文明和法治文明的表現(xiàn),有其社會的現(xiàn)實性和必要性。正因如此,許多發(fā)達國家都相繼建立了小額訴訟程序或小額裁判制度。
聘用合同在簽訂時當然首先應當符合簽訂一般合同的條件,但其一旦生效則具有單獨的特點。
第一,聘用合同要求特殊的主體格。聘用合同的一方主體通常是企業(yè)、事業(yè)、機關團體等用人單位。另一方主體是一個或數(shù)個勞動者。
第二,聘用合同主體在地位上具有從屬性。聘用合同成立后,受聘用的勞動者即成為聘用單位的一名職工,接受聘用單位的行政管理。勞動者與聘用單位形成一種行政隸屬關系。勞動者按協(xié)議或國家規(guī)定享有工作、休息、福利等權(quán)利。
第三,勞動者主要以工資形式取得報酬。勞動者只要按合同,通過自己的工作完成一定的數(shù)量、質(zhì)量指標或任務,即可以取得報酬。該報酬與勞動者所完成的工作直接掛鉤。
第四,勞動者在工作中不承擔經(jīng)營風險。經(jīng)營風險不直接影響勞動者的基礎工資,而只可能影響獎勵工資。
實踐中,聘用合同與聯(lián)營、合伙、承包等合同容易混淆。弄清它們之間的關系,對于準確認定案由有著十分重要的意義。
1、聘用合同與聯(lián)營合同的區(qū)別 聯(lián)營是平等的法人之間,法人與個人之間聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營的一種經(jīng)濟組織形式。其中法人與個人的聯(lián)營合同容易與聘用合同混淆。它們的區(qū)別主要表現(xiàn)在合同主體、分配方式及風險承擔方面。聯(lián)營合同的主體地位是平等的,聯(lián)營各方按約共負盈虧,共擔風險。而聘用合同的主體之間存在行政上的隸屬關系。被聘用人主要以工資形式取得報酬,生產(chǎn)及經(jīng)營風險則由聘用人承擔。緊密型的聯(lián)營還將成立新的法人體,聘用則無此特殊要求。例如,個體經(jīng)營戶王某與某熱水器廠簽訂一份協(xié)議。協(xié)議言明熱水器廠聘用王某為產(chǎn)品推銷員。王某自費為熱水器廠推銷產(chǎn)品,并按銷售利潤的30%取得報酬。這實質(zhì)上是一份聯(lián)合銷售合同。王某自己支付產(chǎn)品的推銷費用,并承擔產(chǎn)品賣不出去的風險。熱水器廠則要對產(chǎn)品的質(zhì)量負責。聯(lián)營各方的法律地位是平等的。盡管這份協(xié)議中有“聘用”字樣,但這并不能證明它是一份聘用合同。而以合同規(guī)定的利潤分配方式及風險承擔方式的條款,可以看出它的聯(lián)營合同的實質(zhì)。
2、聘用合同與合伙合同的區(qū)別 個人合伙是指兩個以上的公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動并按約獲得的協(xié)議。個人聘用個人的合同關系在表面上與個人合伙相比,都是個人與個人之間的關系。但聘用合同中表現(xiàn)出雇主與雇員之間的從屬關系,而合伙中每個合伙人的地位是完全平等的。在分配方式和風險承擔上,聘用人以工資形式支付被聘用人報酬。聘用人獨自承擔風險,而各合伙人則以共同勞動按約分得報酬,共同承擔風險,且各合伙人之間對外承擔無限清償?shù)倪B帶責任。法律形式上合伙與聘用亦有不同要求。合伙經(jīng)營必須到工商部門申請營業(yè)執(zhí)照,而聘用則無此要求。
民事調(diào)解書,是人民法院在審理民事案件和經(jīng)濟糾紛案件時依法進行調(diào)解,根據(jù)當事人達成的協(xié)議而制作的具有法律效力的文書。
我國《民事訴訟法》第9條規(guī)定,人民法院審理民事案件,應當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解。第85條規(guī)定:“調(diào)解是人民法院民事審判工作和經(jīng)濟審判工作的重要組成部分,也是人民法院處理民事糾紛和經(jīng)濟糾紛的實體問題的重要方式之一。因此,民事調(diào)解書也是具有法律效力的民事裁判文書之一種,其法律效力與民事判決書是相同的。”
用調(diào)解的方式解決民事訴訟糾紛,是人民法院處理民事案件的一種重要方法。它體現(xiàn)了我國特有的調(diào)解和審判相結(jié)合的民事訴訟原則,這種方式有利于合理解決當事人的訴訟糾紛。根據(jù)我國民事審判實踐證明:多數(shù)民事糾紛案件都是采用調(diào)解的方式結(jié)案的,這是因為民事糾紛屬于人民內(nèi)部矛盾,不論當事人雙方爭議的問題多大,都是在人民利益根本一致的基礎上產(chǎn)生的糾紛,只要弄清是非,辨明曲直,曉之以理,大多數(shù)糾紛是可以通過調(diào)解方式解決的。因此,搞好調(diào)解工作和制作好調(diào)解書是民事審判業(yè)務中的一項重要工作,它對于加強人民內(nèi)部的友愛關系,促進安定團結(jié),搞好社會主義經(jīng)濟建設,預防和減少糾紛,有著十分重要的意義。
二、格式、內(nèi)容及寫作方法
民事調(diào)解書可分為一審、二審、再審民事調(diào)解書,寫法除個別項目略有不同外,其余大致相同。其結(jié)構(gòu)可由首部、正文、尾部三部分組成。
(一)首部
1.標題
標題分兩行寫明法院名稱和文種。
2.編號
寫在標題右下方的位置。寫明:“[年度]×民×字第××號?!?/p>
3.當事人情況
如系一審的調(diào)解書,應按順序分別寫明原告、被告、第三人的自然情況。如系二審的調(diào)解書按上訴人、被上訴人、第三人的順序?qū)憽H缦翟賹彽恼{(diào)解書按原審原告、原審被告、原審第三人的順序?qū)?。具體寫法與一審、二審、再事判決書相同,可分別參照。
4.案由
即寫明案件的性質(zhì)。如“婚姻糾紛或購銷合同糾紛或損害賠償”等。
(二)正文
一是當事人的訴訟請求和案件事實。如系二審或再審調(diào)解書,在其之前還應寫上訴人提起上訴的情況和再審的提起情況。案件的事實可寫法院確認的事實。如果案件是在法院受理后,尚未開庭情況下,經(jīng)審查認為法律關系明確和事實清楚,并經(jīng)雙方同意而調(diào)解達成協(xié)議的,案件的事實可寫當事人爭議的事實。無論是哪種情況,事實都應當寫得簡明扼要,不必像判決書那樣寫得過細。
二是寫明調(diào)解達成協(xié)議的內(nèi)容。協(xié)議內(nèi)容是指在當事人自愿、合法的原則下達成的解決糾紛的一致意見,它是調(diào)解書的核心內(nèi)容。在事實寫完之后,應另起一段,寫明如下一段文字:“本案在審理過程中,經(jīng)本院主持調(diào)解,雙方當事人自愿達成如下協(xié)議:”而后,用分條分項式寫明協(xié)議的具體內(nèi)容。最后,寫明訴訟費用的負擔。
當事人達成調(diào)解協(xié)議后,調(diào)解書送達前,如有一部分已執(zhí)行,在本協(xié)議內(nèi)容中,應將已執(zhí)行的那一部分也寫入調(diào)解書協(xié)議內(nèi)容中,并加括號注明(已執(zhí)行)。
(三)尾部
首先寫明法院對協(xié)議內(nèi)容予以確認的態(tài)度及調(diào)解書的效力:
“上述協(xié)議,符合有關法律規(guī)定,本院予以確認。
本調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即具有法律效力?!?/p>
之后由審判庭人員署名,注明制作日期,加蓋院印,書記員署名,左方打出“本件與原本核對無異”校對戳。
三、寫作注意事項
?調(diào)解只根據(jù)當事人的自愿,在查明事實和分清是非的基礎上進行,不能強迫調(diào)解。調(diào)解不成或調(diào)解書送達前當事人反悔的,應當及時作出判決。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容,不能違反有關法律和損害國家、集體和他人合法權(quán)益,否則不應確認。
?敘述調(diào)解書的事實,一般可不必分清是非,確定責任,這是因為雙方已就爭議的內(nèi)容達成了一致處理意見,但如果一方堅持要分清是非,明確責任的,也要可在事實中將之反映出來,總之,以尊重當事人意愿為前提。
?達成調(diào)解協(xié)議的案件,如果涉及民事行為無效或者合同無效的問題,不應在調(diào)解書在確認,而應當另行制作決定書確認民事行為無效或者合同無效。這是因為,民事行為或者合同的有效無效確認,只能由司法機關即人民法院或其他有權(quán)確認的機關(如仲裁機關)予以認可,調(diào)解協(xié)議是當事人自愿原則的體現(xiàn),無權(quán)就民事行為或合同的效力進行確認。
?當事人在一審中達成調(diào)解協(xié)議的,不是所有的案件都必須制作調(diào)解書,對于調(diào)解不離婚、維持收養(yǎng)關系、即時履行和當事人不要求制作調(diào)解書的,可以不制作調(diào)解書。對不制作調(diào)解書的協(xié)議,應當記入筆錄,由雙方當事人、審判人員和書記員簽名后,即具有法律效力。但是在二審和再審中,當事人達成協(xié)議后,應當制作調(diào)解書,因為它涉及到原審判決的效力問題。
?調(diào)解書的內(nèi)容應明確具體,便于當事人的履行。調(diào)解書中不應使用強制性的詞語,不宜寫進教育性無法律上實體意義的詞句,無必要寫當事人無其他爭議和調(diào)解成立的日期。調(diào)解書也無需寫撤銷原判決,因為民事訴訟法規(guī)定,二審和再審調(diào)解書送達后,即視為原判決撤銷。
【范文】
××省××市中級人民法院
民事調(diào)解書
(199×)民終字第××號
上訴人(原審原告),男,1957年生,漢族,農(nóng)民,住**縣劉新鎮(zhèn)孔灣村三組。
上訴人(原審原告)**,男,1988年出生,漢族,學生,住址同上。
法定人**(**之父)。
上列當事人的委托人李強,南京正宏律師事務所律師。
上列兩當事人的委托人袁尚,男,教師,住**縣新城中學宿舍。
被上訴人(原審被告)**縣劉新鎮(zhèn)集體商業(yè)總店(下稱商業(yè)總店),住所地**縣劉新鎮(zhèn)街道。
法定代表人朱平,商業(yè)總店經(jīng)理。
委托人陳康,江蘇石城律師事務所律師。
委托人祝慶,男,**縣供銷合作社科長,住**縣供銷合作社宿舍。
案由:人身損害賠償
上訴人**、**不服**縣人民法院(**)江民初字第98號民事判決,向本院提起上訴,請撤銷原判,判令被上訴人商業(yè)總店賠償經(jīng)濟損失。
1995年10月12日**從商業(yè)總店購買煤油1公斤,次日晚17時許將其用于照明發(fā)生爆炸,致**、**父子被燒傷。經(jīng)醫(yī)院診斷:**為左上肢、右下肢10%面積Ⅱ°燒傷;**頭、頸、胸、雙上肢13%面積Ⅱ°~Ш°燒傷伴感染。本院法醫(yī)景德鑒定**面部損傷屬五級傷殘。**父子住院治療期間,商業(yè)總店支付了醫(yī)療費1萬元。爾后,雙方就賠償問題協(xié)商未果,**、**于**年5月訴至原審法院,要求商業(yè)總店賠償14萬元。原審法院判決**、**的訴訟請求后,**、**不服,向本院提起上訴。
本案在審理過程中,經(jīng)本院主持調(diào)解,雙方當事人自愿達成以下協(xié)議:
一、商業(yè)總店賠償**、**經(jīng)濟損失4?2萬元??鄢迅?萬元,余款3?2萬元,本調(diào)解書送達之日給付5**元,今年12月31日前給付5**元,1998年6月30日前給付5**元,12月31日前給付5**元,1999年6月30日前給付5**元,12月31日前給付7**元。
二、一審訴訟費250元,二審訴訟費50元,合計300元,商業(yè)總店負擔250元,**負擔50元。
上述協(xié)議,符合有關法律規(guī)定,本院予以確認。
本調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即具有法律效力。
審判長:
審判員:
審判員:
年七月八日