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地理標(biāo)志保護(hù)條例范文第1篇

關(guān)鍵詞：民間文藝；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；法律缺陷

一、我國對(duì)于民間文藝保護(hù)規(guī)定的空缺

首先便是直接規(guī)定民間文藝保護(hù)的《著作權(quán)法》，由于國際上對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)是否應(yīng)該受到著作權(quán)保護(hù)一直爭論未休，即便國際上許多國家和國際組織已經(jīng)達(dá)成了有關(guān)傳統(tǒng)文化（包括民間文學(xué)藝術(shù)作品）的協(xié)議，但是我國也未完全接受這些國際協(xié)議，所以我國的《著作權(quán)法》第六條對(duì)民間文藝的保護(hù)做出了一個(gè)間接的規(guī)定。實(shí)際上是留出了一個(gè)法律空白。

而其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)或非知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律體系對(duì)于民間文藝保護(hù)的規(guī)定都不甚完善，包括《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》等。

1991年6月1日起施行的我國《著作權(quán)法》第六條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，這一條款為民間文學(xué)藝術(shù)的立法保護(hù)提供指導(dǎo)思想，至今已歷經(jīng)了20年的時(shí)間。實(shí)際上，民間文藝作品的保護(hù)工作早在1993年就在國務(wù)院立項(xiàng)，專門的研究起草小組多次著手制定規(guī)章條例，但都由于調(diào)研取證工作的困難而擱淺。[1]2001年10月27日，《著作權(quán)法》經(jīng)過了第一次修訂，保留第六條的條款，但為了彌補(bǔ)這個(gè)空白規(guī)定，國務(wù)院文化部及有關(guān)部門和國家版權(quán)局再次啟動(dòng)《民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)保護(hù)條例》的起草，欲借《著作權(quán)法》修改的東風(fēng)，完成與新法配套的條例出臺(tái)，但遺憾的是始終未有下文。

二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)其他法律對(duì)民間文藝保護(hù)的漏洞

現(xiàn)在學(xué)術(shù)界探討對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)除了寄希望于著作權(quán)保護(hù)之外，還尋求了知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)的商標(biāo)法保護(hù)、專利法保護(hù)、鄰接權(quán)保護(hù)以及與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有著密切聯(lián)系的反不正當(dāng)競爭法保護(hù)等與著作權(quán)法獨(dú)立并行的幾種保護(hù)模式，但是在這些保護(hù)模式中其保護(hù)力度與厚度都有漏洞。

民間文藝若要受到商標(biāo)與地理標(biāo)志保護(hù)，首先便按照要求需注冊(cè)商標(biāo)或證明商標(biāo)，但在大多數(shù)情況下，擁有豐富民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)的群體多為偏遠(yuǎn)、交通不便、信息不暢通的經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后的社區(qū)或部落，除商標(biāo)申請(qǐng)不僅需要一大筆費(fèi)用外，還要有市場(chǎng)的規(guī)劃、開發(fā)，以及品牌的樹立等意識(shí)與商業(yè)運(yùn)作。這對(duì)于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)而言只能是“望洋興嘆”。

反不正當(dāng)競爭法只能賦予權(quán)利人在市場(chǎng)環(huán)境中排除不當(dāng)?shù)纳虡I(yè)行為的權(quán)利，而不能從正面規(guī)定權(quán)利人所享有的權(quán)利內(nèi)容，這樣就容易陷入一個(gè)邏輯推理的泥潭，就是因?yàn)闊o所知曉權(quán)利人的權(quán)利有哪些，所以就很難判定哪些行為是屬于不正當(dāng)競爭行為。而專利（主要是商業(yè)秘密）的保護(hù)對(duì)于大量民間文學(xué)藝術(shù)而言，其局限性就更大。

三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系外的法律對(duì)民間文藝保護(hù)的不足

不僅是《著作權(quán)法》有第六條空白的缺陷，知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系內(nèi)的其他法條法規(guī)也不能完善的保護(hù)民間文藝。雖然有學(xué)者認(rèn)為對(duì)于著作權(quán)法中未規(guī)定的民間文藝作品類型可以采用其他法律加以保護(hù)[2]，例如，1984年的《圖書、期刊版權(quán)保護(hù)試行條例》中規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)的整理本，版權(quán)歸整理者所有，其他人仍可就同一作品進(jìn)行整理并獲得版權(quán)。但是，這一條款只是規(guī)定了民間文藝作品整理者的權(quán)利，并未就作品本身提供直接保護(hù)。而《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》則為著作權(quán)法不能保護(hù)的民間工藝品的制作工藝（即著作權(quán)不能保護(hù)的思想部分）提供保護(hù)。①但是，這一條款也只規(guī)定了關(guān)于制作工藝的保護(hù)，沒有對(duì)其他民間文藝有所涉及，而且其時(shí)間上的保護(hù)也未有保證。

正如筆者所總結(jié)，著作權(quán)法的缺憾如下圖所示：

從中央所立法律法規(guī)的角度看來，似乎沒有一部能完善保護(hù)民間文藝的法律。于是，急需保護(hù)本區(qū)域民間文藝的地方政府紛紛制定起地方性的保護(hù)民間文藝的規(guī)章條例。我國第一部保護(hù)民間傳統(tǒng)文化的地方性法規(guī)《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》于2000年9月1日施行，它通過行政性的手段管理了當(dāng)?shù)氐拿耖g文藝作品，但未有涉及民間文藝的民事性權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

四、結(jié)論

我國現(xiàn)有的相關(guān)法律法規(guī)的不足有以下幾點(diǎn)，第一，保護(hù)時(shí)間過短。學(xué)界目前幾乎達(dá)成共識(shí)的認(rèn)為，倘若某一件作品被認(rèn)定為民間文學(xué)藝術(shù)作品，那么該作品的保護(hù)期限便應(yīng)該設(shè)定為無限期。著作權(quán)法保護(hù)的作品始終有一個(gè)作者生前時(shí)間加死后五十年的時(shí)間限制，其他規(guī)章則根本沒有做出時(shí)間上的固定，難以推敲是否給予民間文藝無限期保護(hù)。

第二，保護(hù)范圍狹窄。本文在第一部分中解讀民間文藝的定義，就是為了明確民間文藝的外延，使得法律的保護(hù)范圍能夠明晰。按照著作權(quán)法的規(guī)定，只有符合其條件的作品才能受到保護(hù)，那么就只局限于能找到作者或收集整理者的有形表達(dá)作品，而且需具備獨(dú)創(chuàng)性。

第三，民間文藝主體不定。因?yàn)槊耖g文藝作品具有著作權(quán)法中作品的性質(zhì)，而著作權(quán)法所保護(hù)的作品的性質(zhì)便是在于鼓勵(lì)創(chuàng)新，保護(hù)私權(quán)，為了平衡公共利益和私權(quán)利益，限制私權(quán)過大，而不得不給私權(quán)的主體一個(gè)限制，只開放給符合著作權(quán)法要求的主體一定期限的私權(quán)。

事實(shí)上，世界上許多國家或明文或暗示的憑借著作權(quán)法為民間文藝作品提供保護(hù)，例如，《意大利著作權(quán)法》使用“付費(fèi)公有領(lǐng)域”制度，明文規(guī)定“民間文學(xué)藝術(shù)作品”受著作權(quán)法保護(hù)。其次，我國的立法程序較為繁瑣，從一個(gè)法案提出，審議，起草，直至出臺(tái)，耗時(shí)幾近幾年至十幾年。而民間文藝作品是急需保護(hù)的，所以無論從效率或是法理的角度出發(fā)，都不應(yīng)該重新制定一個(gè)特別權(quán)力保護(hù)法，而是應(yīng)該積極推動(dòng)《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》盡快出臺(tái)。（作者單位：華東政法大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1]張力偉.淺論民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)[J].法制與社.2008.07.210.

[2]張辰.論民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)[M].知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢（第8卷）.中國方正出版社.2002.11.113.

地理標(biāo)志保護(hù)條例范文第2篇

關(guān)鍵詞 古樹名木；現(xiàn)狀；問題；保護(hù)措施；山東日照

中圖分類號(hào) S788 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼 A 文章編號(hào) 1007-5739（2016）17-0142-01

日照市屬暖溫帶濕潤季風(fēng)大陸性氣候，地理位置獨(dú)特，適宜多種植物生長發(fā)育，境內(nèi)植被屬暖溫帶落葉闊葉林區(qū)、低山丘陵林草植被和濕地植被景觀。整座城市“山、林、湖、海、城”融于一體。受海洋性氣候的影響，冬無嚴(yán)寒，夏無酷暑，四季分明，雨熱同季。日照自然條件優(yōu)越，素有植樹造林傳統(tǒng)，林業(yè)資源十分豐富。據(jù)調(diào)查，日照市共記錄木本植物82科、209屬，記錄種及變種、變型739個(gè)，境內(nèi)分布國家級(jí)保護(hù)物種有銀杏、水杉等[1]。

通過對(duì)日照市古樹名木保護(hù)開發(fā)技術(shù)的研究，提高古樹名木的保護(hù)技術(shù)水平，促進(jìn)古樹名木的正常生長，延緩衰老進(jìn)程，保護(hù)和發(fā)展日照市古樹名木這一珍貴資源，對(duì)促進(jìn)日照市經(jīng)濟(jì)社會(huì)可持續(xù)發(fā)展、樹立良好的對(duì)外形象具有重要現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。

1 日照市古樹名木現(xiàn)狀

日照市歷史悠久，古樹名木資源非常豐富。截至2015年底，全市有100年以上的古樹名木275株，其中國家一級(jí)（500年以上）保護(hù)古樹48株，二級(jí)（300～500年）保護(hù)古樹59株，三級(jí)（100～300年）保護(hù)古樹168株。主要有銀杏、國槐、側(cè)柏、板栗、楸樹、黃連木、園柏、柿樹、小葉樸、楓楊、桂花等40多個(gè)樹種。古樹中以銀杏的數(shù)量最多，共63株，其次為國槐46株，其他的主要為側(cè)柏32株，板栗17株。稀有名貴樹種有厚殼樹、黃連木、車梁木、木瓜、紫藤、白蠟、皂角、酸棗、流蘇、烏桕、楸樹、小葉樸、黃楊等。最古老的一株銀杏位于莒縣的浮來山定林寺，樹齡約3 700年，展示了日照市古老的歷史文化。分布地域上，東港區(qū)67株，嵐山區(qū)37株，莒縣50株，五蓮縣119株，日照市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)2株。

2 日照市古樹名木保護(hù)存在的問題

一是保護(hù)意識(shí)尚待提高。村民對(duì)古樹的保護(hù)意識(shí)淡薄及缺乏養(yǎng)護(hù)知識(shí)。二是執(zhí)法力度不夠。缺乏有關(guān)古樹保護(hù)法規(guī)及相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則，同時(shí)，管理部門的執(zhí)法力度不夠，人為破壞古樹現(xiàn)象嚴(yán)重。三是保護(hù)經(jīng)費(fèi)不足。由于保護(hù)管理經(jīng)費(fèi)不足，古樹名木日常的養(yǎng)護(hù)工作難以落實(shí)[2-4]。四是病蟲害危害嚴(yán)重。天牛等害蟲對(duì)古樹危害嚴(yán)重，目前仍未采取有效防治措施，大部分古樹處于未保護(hù)狀態(tài)。

3 日照市古樹名木保護(hù)措施

3.1 完善保護(hù)條例，制定實(shí)施細(xì)則

修訂《日照市古樹名木保護(hù)條例》，明確古樹名木保護(hù)管理的體制、保護(hù)范圍，實(shí)行國家級(jí)、市級(jí)、區(qū)級(jí)或鎮(zhèn)級(jí)分級(jí)管理；制定《日照市古樹名木保護(hù)條例實(shí)施細(xì)則》；明確古樹名木保護(hù)的經(jīng)費(fèi)來源及基本保證金額。區(qū)鎮(zhèn)級(jí)保護(hù)的古樹，維護(hù)費(fèi)則由區(qū)鎮(zhèn)政府解決、市政府適當(dāng)補(bǔ)貼；市級(jí)保護(hù)以上的古樹名木，維護(hù)費(fèi)列入城市維護(hù)費(fèi)的計(jì)劃[5]。

3.2 加大保護(hù)力度，提高保護(hù)意識(shí)

利用電視、廣播、報(bào)紙等媒體進(jìn)行古樹名木的保護(hù)宣傳；在公園、廣場(chǎng)公眾場(chǎng)所舉辦知識(shí)講座或咨詢活動(dòng)等；在古樹圍欄、銘牌上打上宣傳標(biāo)語或利用民間組織開展宣傳古樹名木的保護(hù)重要性[1]。

3.3 加強(qiáng)科學(xué)研究，加強(qiáng)養(yǎng)護(hù)管理

進(jìn)行全面普查，摸清古樹名木的數(shù)量、年齡、樹高、胸徑、生長環(huán)境等因子，健全檔案。要規(guī)范管理古樹名木，檔案齊全，保護(hù)措施到位。

在古樹名木普查和現(xiàn)有森林資源管理地理信息系統(tǒng)（GIS）的基礎(chǔ)上，開發(fā)全市古樹名木管理信息系統(tǒng)軟件，建立市、縣、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）3級(jí)古樹名木保護(hù)管理體系和有效的動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)體系[6-8]。研究日照市古樹名木抗衰老、抗病蟲、復(fù)壯等技術(shù)措施，提出古樹名木保護(hù)開發(fā)技術(shù)方案。加強(qiáng)古樹名木后備資源的培育研究，在保護(hù)好現(xiàn)有古樹名木的同時(shí)，大力培育后備資源[2]。

4 結(jié)語

古樹名木是自然界和前人留給人們的寶貴財(cái)富，是十分珍貴的自然人文遺產(chǎn)，被人們譽(yù)為活化石，以其獨(dú)具的科研、科普、歷史、人文和旅游價(jià)值而日益為人們所重視，并成為了一個(gè)地方的綠色名片。古樹名木承載著厚重的歷史、生態(tài)文化，以其特有的風(fēng)姿體現(xiàn)了中華民族悠久的歷史，因此要做好古樹名木的保護(hù)工作。

5 參考文獻(xiàn)

[1] 朱錦忠，陳天寶，朱師虎.義烏市古樹名木現(xiàn)狀與保護(hù)措施探討[J].浙江林業(yè)科技，2003（3）：39-42.

[2] 張喬松，阮琳，楊偉兒，等.廣州市古樹名木保護(hù)規(guī)劃[J].廣東園林，2002（2）：14-20.

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地理標(biāo)志保護(hù)條例范文第3篇

關(guān)鍵詞：定牌加工；商標(biāo)侵權(quán)；侵權(quán)認(rèn)定

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2014）03-0294-02

定牌加工，其英文縮寫為（Original Equipment Manufacture）譯為“原始設(shè)備廠商”，亦稱“貼牌”、“定牌生產(chǎn)”、“代工生產(chǎn)”、“三來加工”。定牌加工有廣義和狹義之分[1]。本文所指的定牌加工，是國際貿(mào)易的定牌加工（又稱為OEM，俗稱“ 貼牌”）是加工貿(mào)易的一種形式，它是指在來料加工和來樣加工業(yè)務(wù)中，由境外委托方提供商標(biāo)（一般是已注冊(cè)的商標(biāo)），經(jīng)境內(nèi)企業(yè)加工或裝配后，再貼上境外委托方提供的商標(biāo)或品牌返銷國外的經(jīng)營活動(dòng)（該委托方在中國國內(nèi)沒有該注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人）[2]。隨著經(jīng)濟(jì)全球化、貿(mào)易自由化的發(fā)展，中國許多制造企業(yè)選擇為大型跨國公司進(jìn)行貼牌生產(chǎn)。定牌加工在推動(dòng)中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，也常常使加工企業(yè)陷入商標(biāo)侵權(quán)的泥潭。一方面是由于定牌加工企業(yè)缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律意識(shí)；另一方面對(duì)于中國企業(yè)接受為國外商標(biāo)權(quán)人的委托加工生產(chǎn)產(chǎn)品，貼附委托方的商標(biāo)，并將產(chǎn)品銷往國外，如果國外商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)與國內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似且使用于相同或者類似商品上時(shí)，委托方、加工方的行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)界存在較大爭議。深圳中院審理的“耐克商標(biāo)案”為此類案件之典型。在司法實(shí)踐和行政執(zhí)在司法實(shí)踐和行政執(zhí)法中，做法不一。前些年法院偏向于均把此類案件作為商標(biāo)侵權(quán)處理，近幾年法院偏向于認(rèn)為此類案件不侵權(quán)。筆者在此談幾點(diǎn)個(gè)人看法，僅供理論研究和實(shí)務(wù)操作之參考。

一、定牌加工屬于《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）第52條和《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》（以下簡稱《商標(biāo)法實(shí)施條例》）第50條規(guī)定的行為，均應(yīng)判定為商標(biāo)侵權(quán)

目前認(rèn)為涉外定牌加工行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的主要理由是：（1）貼牌行為不是商標(biāo)法意義上的使用行為；（2）定牌加工的商品全部銷售到國外，不進(jìn)入中國市場(chǎng)，不會(huì)給商標(biāo)權(quán)人造成損害。

筆者對(duì)此持有異議。事實(shí)上，中國奉行的是商標(biāo)權(quán)的嚴(yán)格保護(hù)主義，中國商標(biāo)法規(guī)對(duì)商標(biāo)侵權(quán)行為的各種情形都有明確規(guī)定，依據(jù)這些規(guī)定涉外定牌加工的加工方是侵權(quán)的，那些認(rèn)為涉外定牌加工行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的理由都是站不住腳的。

（一）定牌加工中的貼牌行為屬于商標(biāo)法意義上的使用行為

有觀點(diǎn)認(rèn)為，定牌加工的性質(zhì)屬于合同法中加工承攬，加工方按照定作方的要求將商標(biāo)貼附于產(chǎn)品上，并將產(chǎn)品全部出付給定作方，只是一種國際間的勞務(wù)輸出，加工方的貼牌行為不是真正商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用行為[3]。因此，該定牌加工不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

中國《商標(biāo)法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專權(quán)的商品的……”。由此可以看出，商標(biāo)的“使用”與“銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品”是兩種并列的商標(biāo)侵權(quán)行為，如果將這里的“使用”僅狹義地理解為“銷售”的話，那么《商標(biāo)法》第52條第（1）項(xiàng)的規(guī)定就毫無意義了。此其一。其二，《商標(biāo)法實(shí)施條例》第3 條也對(duì)“商標(biāo)的使用”做出專門規(guī)定：“商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中?！北娝苤?，將商標(biāo)直接用于商品、商品包裝或者容器的主要是產(chǎn)品的生產(chǎn)者和加工者而非銷售。故被委托方即加工方的加工貼牌行為也屬于商標(biāo)使用行為。

另外，《中華人民共和國合同法》第7 條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益”。這一條款表明任何人在訂立、履行合同時(shí)，均有義務(wù)對(duì)合同的合法性進(jìn)行審查，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。鑒于涉外定牌加工合同中涉及國內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)的問題，加工方有義務(wù)依法對(duì)定作方所提供的境外商標(biāo)的合法性進(jìn)行審查。若加工方未盡審查義務(wù)，加工侵犯國內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的，仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任。加工方不可能因?yàn)槭恰凹庸こ袛堦P(guān)系”而免責(zé)。

（二）是否給商標(biāo)權(quán)利人造成直接損害不是構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的必要條件

這是認(rèn)為加工方不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)觀點(diǎn)所持的最大理由，認(rèn)為涉外定牌商品均出口到境外，未在國內(nèi)銷售，不會(huì)給中國商標(biāo)權(quán)人造成損害，故不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

筆者認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)理論有別于傳統(tǒng)民事侵權(quán)理論，并不以有損害事實(shí)發(fā)生為構(gòu)成要件。一般的民事侵權(quán)行為主要由四個(gè)法律要件構(gòu)成：一是要有損害事實(shí)存在；二是行為人實(shí)施了違法行為；三是該違法行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系；四是行為人主觀上有過錯(cuò)。而根據(jù)《商標(biāo)法》第52條第（1）項(xiàng)之規(guī)定，商標(biāo)侵權(quán)行為并不強(qiáng)調(diào)必須有直接損害事實(shí)的存在，而重在“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可”這一要件。因此，行為人實(shí)施侵權(quán)行為即使沒有給商標(biāo)注冊(cè)人造成直接損害，也要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

最高人民法院在商標(biāo)侵權(quán)民事責(zé)任承擔(dān)問題上明確指出：請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際投入商業(yè)使用的，確定民事責(zé)任時(shí)可將責(zé)令停止侵權(quán)行為作為主要方式，在確定賠償責(zé)任時(shí)可以酌情考慮未實(shí)際使用的事實(shí)，除為維權(quán)而支出的合理費(fèi)用外，如果確無實(shí)際損失和其他損害，一般不根據(jù)被控侵權(quán)人的獲利確定賠償；注冊(cè)人或者受讓人并無實(shí)際使用意圖，僅將注冊(cè)商標(biāo)作為索賠工具的，可以不予賠償[4]。筆者認(rèn)為，最高人民法院的規(guī)定是符合適度保護(hù)原則的，是否發(fā)生實(shí)際損失不應(yīng)作為是否判斷侵犯商標(biāo)專用權(quán)的構(gòu)成要件。

二、如果涉外定牌加工行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，將于中國現(xiàn)行的其他相關(guān)規(guī)定沖突，影響法律的權(quán)威和統(tǒng)一

中國《中華人民共和國知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》（以下簡稱《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》）等的規(guī)定，如在海關(guān)實(shí)施出口知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施時(shí)，并不要求審查是否會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者混淆、誤認(rèn)等要件。中國《商標(biāo)法》第52 條第（1）項(xiàng)的規(guī)定中并無混淆才構(gòu)成侵權(quán)的明文規(guī)定，是否構(gòu)成商標(biāo)權(quán)侵權(quán)的判定只能嚴(yán)格適用法律，不應(yīng)超越法律規(guī)定，而且混淆的判斷是具有主觀性的。如果在侵權(quán)判斷中引入混淆標(biāo)準(zhǔn)將會(huì)導(dǎo)致目前行政查處的大多商標(biāo)侵權(quán)假冒案件不能成立，會(huì)對(duì)市場(chǎng)秩序造成破壞[5]。

三、從長遠(yuǎn)利益看，涉外定牌加工應(yīng)當(dāng)界定為侵權(quán)，否則會(huì)損害商標(biāo)權(quán)人潛在的市場(chǎng)利益，影響全球的市場(chǎng)競爭秩序

當(dāng)今世界是開放的世界，國際貿(mào)易交往頻繁，一國的商品通過制造、買賣等交易行為，并通過進(jìn)出口而在不同國家之間流通。由于商品是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的載體，于是商標(biāo)權(quán)保護(hù)的地域性受到?jīng)_擊，權(quán)利沖突的發(fā)生成為客觀現(xiàn)實(shí)。

商標(biāo)權(quán)作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其損失往往處于一種不可估計(jì)的進(jìn)行時(shí)狀態(tài)，根據(jù)TRIPS 協(xié)議第五十條要求，成員國當(dāng)局應(yīng)該禁止這種“即發(fā)侵權(quán)”，也就是把侵權(quán)產(chǎn)品制止在進(jìn)入流通渠道之前，而不是之后。中國作為世貿(mào)組織的成員國亦應(yīng)遵守該規(guī)定。1999 年北京曾出現(xiàn)過這樣一個(gè)案例。一個(gè)非商標(biāo)權(quán)人的庫房里存放了上百個(gè)帶有商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)瓶貼的酒瓶且商標(biāo)標(biāo)識(shí)是真的，不是非法印制的，商標(biāo)權(quán)人很清楚該存放人不可能制造出正牌的酒，下一步肯定是裝上假酒出售。但由于存放者還沒有裝，沒有出售，亦即沒有對(duì)權(quán)利人造成“實(shí)際損害”，其“侵權(quán)”似乎沒有發(fā)生，這就是所謂的即發(fā)侵權(quán)。況且，是否造成事實(shí)損害也并不是法律學(xué)者一家之言可以斷定的，應(yīng)當(dāng)留待產(chǎn)業(yè)界的經(jīng)濟(jì)學(xué)者們研究，或者用法經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角來分析。有人認(rèn)為，外商的貼牌競爭行為，有可能抬高同類商品的定牌加工費(fèi)用，從而增加國內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人的生產(chǎn)成本，客觀上會(huì)隱含地造成不應(yīng)有的損失[6]。

筆者也贊同上述觀點(diǎn)，雖然可以用不正當(dāng)競爭法進(jìn)行規(guī)制，但在實(shí)踐中卻加重了中國商標(biāo)權(quán)人的舉證責(zé)任，變相地?fù)p害了中國商標(biāo)權(quán)人的利益，故仍應(yīng)按照《商標(biāo)法》進(jìn)行保護(hù)。

四、結(jié)語

涉外定牌加工行為違反了中國《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施條例》之規(guī)定，中國現(xiàn)有法律框架下應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)，否則將會(huì)與《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》等的規(guī)定沖突，影響中國現(xiàn)行的司法秩序。而且，從長遠(yuǎn)利益看，中國應(yīng)當(dāng)繼續(xù)奉行嚴(yán)格的商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)主義原則，制裁這些惡意的規(guī)避法律的行為，維護(hù)世界正常的競爭秩序，挽回商標(biāo)權(quán)人潛在的利益損失。

法律從來都是多種法益相互制衡的結(jié)果，對(duì)于我們來說要分清主次、分清輕重。要保護(hù)中國的外來加工企業(yè)，促進(jìn)對(duì)外貿(mào)易發(fā)展，提高民族經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有很多途徑，其中最重要一條途徑就是鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)新，擁有自己的核心技術(shù)，不再做“世界工廠”，而要站在利益鏈的最高端，這也必將是中國企業(yè)未來走向全球的基礎(chǔ)。故此，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的利益是我們國家的重要任務(wù)。萬萬不可為眼前利益，就“法外開恩”。

參考文獻(xiàn)：

[1] 杜麗麗.定牌加工侵權(quán)行為認(rèn)定[J].合作經(jīng)濟(jì)與科技，2006，（5）.

[2] 李輝.企業(yè)防范定牌加工的商標(biāo)侵權(quán)問題研究[J].經(jīng)濟(jì)與管理，2007，（1）.

[3] 馮曉青.商標(biāo)侵權(quán)專題判解與學(xué)理研究[M].北京：中國大百科全書出版社，2010：67.

[4] 最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》第7條規(guī)定.

地理標(biāo)志保護(hù)條例范文第4篇

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)知識(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)國內(nèi)法國際法

一、傳統(tǒng)知識(shí)是重要的人類知識(shí)成果

(一)傳統(tǒng)知識(shí)的含義。

傳統(tǒng)知識(shí)(TraditionalKnowledge)，顧名思義是強(qiáng)調(diào)人類知識(shí)成果的傳統(tǒng)來源及傳承性，而且此類知識(shí)往往與當(dāng)?shù)刈匀?、人文環(huán)境條件相互結(jié)合、相互作用，歷經(jīng)世代因襲，深刻影響著現(xiàn)代知識(shí)的發(fā)展和演變。

對(duì)于此類知識(shí)的概念表達(dá)眾多，除傳統(tǒng)知識(shí)以外，還有諸如土著知識(shí)(IndigenousKnowledge)、土著遺產(chǎn)(IndigenousHeritage)、無形文化遺產(chǎn)(IntangibleHeritage)、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)(Non—materialCulturalHeritage)、傳統(tǒng)文化表達(dá)(TraditionalCulturalExpressions)、遺傳資源(GeneticResources)、傳統(tǒng)藝術(shù)遺產(chǎn)(TraditionalArtHeritage)、民間文學(xué)藝術(shù)(ExpressionsofFolklore)、鄉(xiāng)土知識(shí)(KnowledgeofFolklore)，等等。以上概念從不同角度揭示了傳統(tǒng)知識(shí)的內(nèi)涵、特點(diǎn)和表現(xiàn)形式，從而也使得對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)的認(rèn)識(shí)與理解更加全面清晰。

一事物區(qū)別與他事物的本質(zhì)特征是對(duì)于該事物的準(zhǔn)確界定，通過與之相類似的事物進(jìn)行比較，區(qū)分相同與差異，進(jìn)而把握該事物。傳統(tǒng)知識(shí)是人類現(xiàn)代知識(shí)成果的源頭，而現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)正出自這一源頭不斷地向前奔流?，F(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展進(jìn)步離不開傳統(tǒng)知識(shí)的積累和支撐，正如培根所言：知識(shí)就是力量，知識(shí)改變了人類的命運(yùn)，創(chuàng)造了人類社會(huì)的繁榮與文明。傳統(tǒng)知識(shí)構(gòu)成了人類知識(shí)體系的基礎(chǔ)。

其構(gòu)成經(jīng)歷了一個(gè)漫長的蛻變，可以說人類歷史多長，人類對(duì)客觀物質(zhì)世界與自身的認(rèn)識(shí)所形成的知識(shí)發(fā)展就有多長。傳統(tǒng)知識(shí)正是賦有更樸素、更直觀、更真切特性的人類主觀認(rèn)識(shí)及其系統(tǒng)性的知識(shí)結(jié)構(gòu)。它來源于人類生產(chǎn)生活的實(shí)踐，滿足人們物質(zhì)文化和精神文化的雙重需求，具有地域性(Corn-munity)、多樣性(diverse)、群體性(collective)、傳承性(genetic／inheriting)的特點(diǎn)。

(二)傳統(tǒng)知識(shí)的表現(xiàn)形式。

傳統(tǒng)知識(shí)帶有地理、人文因素影響的濃厚色彩，其中最為典型的表現(xiàn)形式就是民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)醫(yī)藥，此外還包括生物遺產(chǎn)資源。

民間文藝表達(dá)方式繁多，涉及言語(如民間故事或者神話傳說等)、音樂、舞蹈、游戲、建筑、手工藝品等，同時(shí)也是現(xiàn)代著作權(quán)所保護(hù)作品的原初表達(dá)和雛形。在世界各地的原住民(土著／indigenous)依賴本土自然環(huán)境條件和特有的生產(chǎn)方式開發(fā)享有著上述文學(xué)藝術(shù)財(cái)產(chǎn)，如同我國各地區(qū)優(yōu)秀的民族文藝成果，也是同樣帶來了我國藝術(shù)文化的豐富繁榮。這些藝術(shù)成果常常經(jīng)由口傳心授世代相傳，并非為完整的文獻(xiàn)資料，其流變更迭比較頻繁，使得保存流傳難度加大。

傳統(tǒng)醫(yī)藥是不同于現(xiàn)代西醫(yī)的醫(yī)藥知識(shí)及疾病治療方法，例如中醫(yī)藥、韓醫(yī)、印第安人特有療法等，包括醫(yī)學(xué)原理、藥物學(xué)研究、藥方、藥品、醫(yī)療器械及特有療法(如針灸、刮痧等)，甚至包括身體保健與養(yǎng)生之道等，是人類早期的醫(yī)藥實(shí)踐活動(dòng)的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)和積累，多數(shù)屬于生物與物理手段，并且形成了獨(dú)具特色的地方傳統(tǒng)醫(yī)藥文化，有些還帶有神秘或者宗教儀式。生物遺傳資源是指具有現(xiàn)實(shí)或者潛在價(jià)值的遺傳材料，來自動(dòng)植物、微生物及其它來源含有遺傳功能單位的材料。這類成果關(guān)系到生物多樣性的保護(hù)與研究開發(fā)，尤其涉及植物新品種，更是以自然遺傳資源為基礎(chǔ)的更新繁育，也充分顯示出人類生物技術(shù)的發(fā)達(dá)水平和進(jìn)步。比如，在新疆少數(shù)民族聚居的地區(qū)有著種類繁多的野生動(dòng)植物資源，特有的物種長期生存繁殖在這一特定的自然環(huán)境中(如新疆野馬、野驢、野駱駝、馬尾松、紅松、雪蓮等)。

(三)傳統(tǒng)知識(shí)的利用。

傳統(tǒng)知識(shí)為人類的生產(chǎn)生活提供了幫助和便利，并且愉悅和增進(jìn)了人類精神文化鑒賞。同時(shí)也是人類現(xiàn)代知識(shí)的有機(jī)組成部分，后者與傳統(tǒng)知識(shí)一脈相承，傳統(tǒng)知識(shí)是作為現(xiàn)代知識(shí)成果創(chuàng)新的基礎(chǔ)知識(shí)文化資源，而現(xiàn)代知識(shí)成果就是于傳統(tǒng)知識(shí)前提下的革新與智慧創(chuàng)造。

傳統(tǒng)知識(shí)具有本土、社區(qū)抑或個(gè)人文化特性(culturalidentity)，基于類似的照管(custodianship)、監(jiān)護(hù)(guardianship)關(guān)系，由集體所有并且該集體及其成員賦予恰當(dāng)保存、利用和傳遞傳統(tǒng)知識(shí)的責(zé)任感，因此諸如此類的相應(yīng)主體享有、運(yùn)用和保護(hù)豐富繁多的傳統(tǒng)知識(shí)，包括與傳統(tǒng)社區(qū)生存發(fā)展關(guān)系密切的遺傳資源、基于傳統(tǒng)而形成的創(chuàng)造性智力成果或者商業(yè)標(biāo)志等。傳統(tǒng)知識(shí)作為文化財(cái)產(chǎn)，具有特殊的歷史文化價(jià)值，挖掘其中的商業(yè)價(jià)值進(jìn)行推廣開發(fā)，既在一定程度上保留了傳統(tǒng)知識(shí)遺產(chǎn)，又推動(dòng)并提升了現(xiàn)代知識(shí)成果的創(chuàng)造與利用。

當(dāng)傳統(tǒng)知識(shí)被其對(duì)應(yīng)主體以外的法人或者其他社會(huì)組織等利用，就必須堅(jiān)持保護(hù)和存留的原則，強(qiáng)調(diào)這類主體對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)的恰當(dāng)利用，即應(yīng)當(dāng)以其適當(dāng)保護(hù)為條件。目前各國、各地方大都正式、非正式地表現(xiàn)為習(xí)慣、慣例、禮儀、法律等，在于防止不當(dāng)占有傳統(tǒng)知識(shí)及不合理侵占和利用。

二、現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)

(一)現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)知識(shí)成果的法律保護(hù)。

現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度是對(duì)于人類特定的智力成果設(shè)定權(quán)利并且加以法律保護(hù)的完整制度，以促進(jìn)科技進(jìn)步，讓知識(shí)變成財(cái)富，實(shí)現(xiàn)社會(huì)福利。按照智力成果的不同性質(zhì)、特點(diǎn)和表現(xiàn)形式，相應(yīng)建立了專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等法律保護(hù)制度。其共同之處均在于保護(hù)的對(duì)象為人類智力活動(dòng)的創(chuàng)造性成果，往往是運(yùn)用既有的知識(shí)創(chuàng)造性地開發(fā)新產(chǎn)品、新方法，創(chuàng)作設(shè)計(jì)作品、商業(yè)標(biāo)識(shí)，等等。只有為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造者提供完善的法律保護(hù)，才能鼓勵(lì)知識(shí)成果的研究開發(fā)和推陳出新，也才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展。從此意義上講，正如我們所作出的論斷：科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度便是保障推動(dòng)社會(huì)前進(jìn)的原動(dòng)力的重要制度。

任何一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)都是在前人知識(shí)積累和不斷完善的基礎(chǔ)上獲得的，同時(shí)又有所突破、有所發(fā)展和創(chuàng)新，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)和肯定傳統(tǒng)知識(shí)在當(dāng)今知識(shí)產(chǎn)權(quán)取得過程中的基礎(chǔ)作用和必要意義。為此，現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)又承當(dāng)起對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的適當(dāng)保護(hù)，規(guī)范其合理利用，充分發(fā)揮其對(duì)于智力成果創(chuàng)新的有益作用。

(二)運(yùn)用現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度實(shí)現(xiàn)對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)。

根據(jù)傳統(tǒng)知識(shí)的不同表現(xiàn)形式，結(jié)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)內(nèi)容，就不同的傳統(tǒng)知識(shí)可以獲得并且主張不同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。其中，民間文學(xué)藝術(shù)可以成為著作權(quán)保護(hù)的客體，而這類知識(shí)成果的主體往往為集體。因此，這一集體權(quán)利應(yīng)當(dāng)由本民族或者本社區(qū)享有并主張，還可以成立相應(yīng)的權(quán)利主張機(jī)構(gòu)，建立授權(quán)機(jī)制，便利于民間文藝成果的合理利用與傳播，規(guī)范此類文化藝術(shù)成果的權(quán)利行使，保障法定權(quán)利主體的應(yīng)得利益，促進(jìn)傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)的完整保存和繼承發(fā)展。

對(duì)于遺傳資源的保護(hù)，在于保護(hù)生物資源及其基因資源的豐富多樣性，一方面研究自然界生物物種現(xiàn)有狀況水平，另一方面又通過現(xiàn)代生物技術(shù)手段培育新品種，所以可以采取獲得專利權(quán)的方式加以保護(hù)，并且還能夠申請(qǐng)取得新品種權(quán)。相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度必須建立嚴(yán)格的生物技術(shù)專利評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)以及品種權(quán)的授權(quán)條件規(guī)范。比如，傳統(tǒng)中醫(yī)藥保護(hù)可以采取專利、商標(biāo)、地理標(biāo)志、商業(yè)秘密等方式加以保護(hù)，而且也可依據(jù)《中藥品種保護(hù)條例》申請(qǐng)取得品種權(quán)，其不足在于品種獨(dú)占權(quán)僅在國內(nèi)有效。

三、傳統(tǒng)知識(shí)的特別法保護(hù)

(一)傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的國際示范法。

人類學(xué)關(guān)于人類知識(shí)與文化的研究認(rèn)為，傳統(tǒng)文化研究的主要原因在于：一方面，全球化的發(fā)展反對(duì)“民族中心主義”及“同一化”；另一方面。工業(yè)文明發(fā)展至今仍然存在無法說明和解決的自身問題。傳統(tǒng)不等于腐朽，傳統(tǒng)文化在不斷發(fā)展、變遷的過程中所表現(xiàn)出來的方式是強(qiáng)勢(shì)文化侵入弱勢(shì)文化。因此，從人類學(xué)的觀點(diǎn)來分析，是鼓勵(lì)相互利用不同文化背景下的知識(shí)，并且認(rèn)可強(qiáng)勢(shì)文化對(duì)于弱勢(shì)文化的合理使用與欣賞。

基于傳統(tǒng)知識(shí)的不同表現(xiàn)形式及特點(diǎn)，若干國際組織從組織設(shè)立宗旨和目標(biāo)出發(fā)，開展了多項(xiàng)國際公約的制定，均力圖謀求對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)的保存、維護(hù)和發(fā)展，包括世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織、世界糧農(nóng)組織、聯(lián)合國教科文組織、植物新品種保護(hù)聯(lián)盟、世界貿(mào)易組織等，了諸如《羅馬公約》(1916)、《保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)防止不正當(dāng)利用及其他損害的國內(nèi)示范法》(1982)、《生物多樣性公約》(1992)、《文化多樣性宣言》(2001)、《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》(2003)，等等。其中，世界糧農(nóng)組織關(guān)于植物遺傳資源的國際條約中提出并且規(guī)定了“農(nóng)民權(quán)利”；世界貿(mào)易組織的《多哈部長宣言》聲明與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定理事會(huì)致力于傳統(tǒng)知識(shí)的有力保護(hù)；1976年《突尼斯版權(quán)示范法》規(guī)定：民間文學(xué)藝術(shù)無保護(hù)期限限制，精神權(quán)利由主管當(dāng)局管理；1982年《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織示范規(guī)定》作出了關(guān)于民間文藝的廣義概念解釋，提供永久性保護(hù)，并且承認(rèn)提供者的貢獻(xiàn)；而且，東盟各國也簽署了《東盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作框架協(xié)定》及《關(guān)于獲取生物和遺傳資源的東盟框架協(xié)定草案》；2006年發(fā)表的《鄭州宣言——國際范圍內(nèi)對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)、傳統(tǒng)文化表達(dá)和遺傳資源的保護(hù)展望》也再次表示出對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的關(guān)注和努力。

尤其是世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織成立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)政府間委員會(huì)，該機(jī)構(gòu)編制了關(guān)于保護(hù)傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式(民間文學(xué)藝術(shù))的政策目標(biāo)和核心原則草案。提出對(duì)于傳統(tǒng)知識(shí)的專門保護(hù)不得取代，并且依據(jù)其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律可以適用于傳統(tǒng)知識(shí)及其派生形式的任何保護(hù)。而有關(guān)傳統(tǒng)知識(shí)的具體概念術(shù)語由各國家或者地區(qū)自行界定，凡屬于創(chuàng)造性智力活動(dòng)產(chǎn)物，并且具有能夠反映一社區(qū)獨(dú)特文化特征及由該社區(qū)所發(fā)展并維持的傳統(tǒng)遺傳特性的智力成果，均可作為保護(hù)對(duì)象。受益人是指土著人民及傳統(tǒng)社區(qū)和其他文化社區(qū)，即依據(jù)社區(qū)習(xí)慣法、慣例保管并保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)的各社區(qū)，及作為其傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)來維持、使用、傳統(tǒng)文化表達(dá)的社區(qū)。涉及權(quán)利的管理包括相關(guān)主體的主管單位、社區(qū)，參照習(xí)慣法、慣例、傳統(tǒng)決策與管理程序，進(jìn)行規(guī)范權(quán)利的立法，制定條例，采取行政措施，內(nèi)容包括授權(quán)申請(qǐng)程序、費(fèi)用、通知程序、爭議解決、授權(quán)的條件與條款，等等。保護(hù)范圍在于防止任何歪曲、篡改或者修改原有傳統(tǒng)知識(shí)的減損行為；防止未經(jīng)授權(quán)的公開并隨后使用等；相關(guān)表演應(yīng)當(dāng)保護(hù)其精神、經(jīng)濟(jì)權(quán)利；使用、利用時(shí)應(yīng)當(dāng)注明來源；商業(yè)經(jīng)營利用應(yīng)當(dāng)公平付酬或者實(shí)行利益分享。同時(shí)確定了如下的若干原則：利益兼顧、均衡相稱原則；反映社區(qū)愿望的原則；尊重其他國際、地區(qū)文書、程序并與之合作的原則；尊重傳統(tǒng)文化表達(dá)的習(xí)慣使用、傳播方式的原則；靈活全面原則；保護(hù)的有效性、可獲得性原則，等等。目標(biāo)在于承認(rèn)傳統(tǒng)知識(shí)的價(jià)值，增進(jìn)相互尊重，滿足社區(qū)實(shí)際需求，賦予社區(qū)權(quán)力，維護(hù)習(xí)慣做法，有利于保障傳統(tǒng)文化，促進(jìn)思想文化交流和文化多樣性，預(yù)防無效知識(shí)產(chǎn)權(quán)，增強(qiáng)確定性、透明度和相互信任，與保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)互補(bǔ)，尊重相關(guān)國際協(xié)定、程序并與之開展合作，鼓勵(lì)社區(qū)創(chuàng)新創(chuàng)造，有利于社區(qū)發(fā)展和合法貿(mào)易活動(dòng)。

對(duì)此，發(fā)展中國家在傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)方面的原則立場(chǎng)為國家原則、知情同意原則和利益分享原則。強(qiáng)調(diào)發(fā)展中國家傳統(tǒng)文化對(duì)于當(dāng)今知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取的重要基礎(chǔ)性價(jià)值的維護(hù)，要求建立獲取資源與惠益分享(ABS—Accessandbenefitsharingofgeneticresourcesand~aditionMknowledge)機(jī)制，保護(hù)相應(yīng)權(quán)利主體正當(dāng)合法利益，并且通過實(shí)行遺傳資源來源披露制度、來源地標(biāo)識(shí)制度等措施保障發(fā)展中國家的文化遺產(chǎn)及其利益。

(二)建立國內(nèi)法律機(jī)制保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)。

傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)制度主要包括權(quán)利主體、權(quán)利取得方式和程序、權(quán)利內(nèi)容及其救濟(jì)等，由于表現(xiàn)形式的各異，實(shí)踐中所采取的保護(hù)措施也不盡相同。比如，云南林業(yè)科學(xué)院建立了關(guān)于野生動(dòng)植物、森林管理等方面鄉(xiāng)土知識(shí)的鄉(xiāng)土專家數(shù)據(jù)庫，實(shí)行有償使用，這些鄉(xiāng)土專家是鄉(xiāng)土知識(shí)的傳播載體，這一做法有利于保護(hù)和存留寶貴的歷史文化傳統(tǒng)和豐富的民間知識(shí)遺產(chǎn)及遺傳資源。

對(duì)于遺傳資源的保護(hù)，由于對(duì)外合作中我國民間文藝、農(nóng)業(yè)遺傳資源、農(nóng)耕技藝、特有種子以及傳統(tǒng)醫(yī)藥都存在不同程度的流失，缺乏保護(hù)意識(shí)和必要的防范措施，另一方面，外來物種引進(jìn)或者其他現(xiàn)代技術(shù)成果的吸收借鑒卻給社區(qū)傳統(tǒng)知識(shí)帶來了不良影響，因此，我們制定了《關(guān)于加強(qiáng)生物物種資源保護(hù)與管理的通知》(2004)、《全國生物物種資源保護(hù)與利用》(2005)、《生物遺傳資源管理?xiàng)l例》(2006)，而且在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中確立了“生物資源知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略”。同時(shí)還可以參考美國黃石國家公園的實(shí)踐做法實(shí)現(xiàn)對(duì)于生物多樣性資源的妥善保護(hù)，即通過頒發(fā)研究標(biāo)本采集許可證規(guī)范公園內(nèi)的生物科學(xué)研究活動(dòng)，實(shí)行準(zhǔn)入制度，擬定涉及研究者、社會(huì)公眾及公園三方利益的惠益共享方案，簽訂“合作研究與發(fā)展協(xié)議”(CRADA)，強(qiáng)調(diào)被許可人更多的義務(wù)，且許可其有權(quán)申請(qǐng)專利，但必須將申請(qǐng)事宜告知資源提供方。

此外，還頒布了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》、《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例(草案)》等法律文件，云南省、貴州省等地方還制定了《民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》，這些都是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的專門法律規(guī)定。

社區(qū)在保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)中確定有關(guān)權(quán)利歸屬的成功實(shí)踐表明，擁有傳統(tǒng)知識(shí)的相關(guān)社區(qū)在保護(hù)此類知識(shí)成果中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用，就此也提出諸如關(guān)于傳統(tǒng)知識(shí)的部落或社區(qū)權(quán)利、)社區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念，社區(qū)成為傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)中的主要主體，并且通過社區(qū)非正式的習(xí)慣、慣例、禮儀或者特定儀式實(shí)現(xiàn)對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的保留和傳播。

參考書目：

1．徐家力：《論傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)》，《中南民族大學(xué)學(xué)報(bào)》(人文社會(huì)科學(xué)版)。

2．楊明：《傳統(tǒng)知識(shí)的法律保護(hù)——模式選擇與制度設(shè)計(jì)》，《法商研究)2oo6年第1期。

3．陳宗波：《東盟傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的法律政策研究》，《廣西師范大學(xué)學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2006年第2期。

4．《國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和我國面臨的挑戰(zhàn)與機(jī)遇》。

地理標(biāo)志保護(hù)條例范文第5篇

一、保護(hù)范圍

（一）我縣境內(nèi)建于民國以前，具有歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值的古建筑物、構(gòu)筑物；

（二）我縣境內(nèi)建于解放以前，具有重要紀(jì)念意義、教育意義的優(yōu)秀建筑和名人故居。

古建筑由縣文廣新局組織專家鑒定、確認(rèn)，報(bào)縣政府核定公布，并設(shè)立保護(hù)標(biāo)志。

二、保護(hù)原則

（一）屬地管理、產(chǎn)權(quán)有責(zé)原則。

古建筑為私有的，所有人為保護(hù)管理責(zé)任人，古建筑為非私有的，產(chǎn)權(quán)人或產(chǎn)權(quán)單位為第一保護(hù)管理責(zé)任人，使用人為第二保護(hù)管理責(zé)任人；沒有管理單位的古建筑，所在地的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或街道辦事處為保護(hù)管理責(zé)任人。

（二）保護(hù)為主、搶救第一原則。

要有計(jì)劃地實(shí)施搶救性保護(hù)維修工作，防止古建筑失修而失滅。

（三）突出重點(diǎn)、分類保護(hù)原則。

將全縣古建筑分為絕對(duì)保護(hù)、重點(diǎn)保護(hù)和一般保護(hù)三類。絕對(duì)保護(hù)古建筑為省級(jí)文保單位和縣級(jí)文保單位所屬的古建筑；重點(diǎn)保護(hù)古建筑為歷史文化保護(hù)區(qū)以及散落在全縣各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）目前保存完好的具有代表意義、時(shí)代特征的古建筑；一般保護(hù)古建筑為分布在全縣范圍內(nèi)，保存完好，具有不同的歷史、文化和工藝價(jià)值的古建筑。古建筑的分類保護(hù)由縣文廣新局提出，報(bào)縣政府批準(zhǔn)、公布，并接受社會(huì)監(jiān)督。

（四）因地制宜、合理利用原則。

古建筑的利用應(yīng)根據(jù)古建筑所在地的自然地理環(huán)境、民風(fēng)民俗和社區(qū)發(fā)展規(guī)劃，因地制宜地加以科學(xué)和合理的利用，鼓勵(lì)適度利用古建筑發(fā)展特色旅游，逐步形成以古建筑為依托的服務(wù)行業(yè)。

三、保護(hù)辦法和措施

（一）落實(shí)“四個(gè)有”

1、保護(hù)范圍。對(duì)需要保護(hù)的古建筑，按照有利于保護(hù)，有利于發(fā)展的要求，劃定保護(hù)范圍；

2、保護(hù)標(biāo)志。要將保護(hù)范圍、保護(hù)內(nèi)容、保護(hù)要求等做成保護(hù)標(biāo)志牌，向社會(huì)公示；

3、保護(hù)檔案。要對(duì)古建筑的歷史資料、保護(hù)價(jià)值等進(jìn)行挖掘，建檔立卷，以促進(jìn)更好地保護(hù)利用；

4、保護(hù)組織?？h政府成立由文廣新局、建設(shè)局、公安局、國土局等部門組成的縣古建筑保護(hù)領(lǐng)導(dǎo)小組，協(xié)調(diào)全縣古建筑保護(hù)工作。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)古建筑保護(hù)工作的領(lǐng)導(dǎo)，將古建筑保護(hù)工作納入國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃以及城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃，并明確一名分管領(lǐng)導(dǎo)和具體管理人員，負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)的古建筑保護(hù)工作。要按照“政府主導(dǎo)，群眾主體，社會(huì)參與”的要求，建立民間保護(hù)組織，鼓勵(lì)全社會(huì)參與古建筑保護(hù)工作。

（二）落實(shí)分類保護(hù)資金

1、絕對(duì)保護(hù)古建筑：

絕對(duì)保護(hù)古建筑逐年開展有計(jì)劃地維修，對(duì)納入計(jì)劃的古建筑，縣財(cái)政按核實(shí)后維修資金的40%予以補(bǔ)助，鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、村及產(chǎn)權(quán)所有人負(fù)責(zé)落實(shí)維修資金的60%。

2、重點(diǎn)保護(hù)古建筑：

歷史文化保護(hù)區(qū)古建筑經(jīng)批準(zhǔn)的維修項(xiàng)目所需資金由縣財(cái)政按核實(shí)后維修資金的30%予以補(bǔ)助，鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、村及產(chǎn)權(quán)所有人負(fù)責(zé)落實(shí)維修資金的70%。散落于各鄉(xiāng)鎮(zhèn)保存完好的具有代表意義、時(shí)代特征的古建筑，縣財(cái)政予以10%的維修資金補(bǔ)助，其它維修資金由鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）負(fù)責(zé)籌集解決。

3、一般保護(hù)古建筑：

對(duì)于縣域范圍內(nèi)一般古建筑保護(hù)，采取以獎(jiǎng)代補(bǔ)辦法，鼓勵(lì)民間住戶自行出資維修，由縣文廣新局按制定的保護(hù)名錄及產(chǎn)權(quán)所有者提出的維修申請(qǐng)，每年編制維修計(jì)劃，縣財(cái)政按審核后的實(shí)際維修額的10%予以獎(jiǎng)勵(lì)。

（三）設(shè)立歷史文化保護(hù)區(qū)和古建筑保護(hù)專項(xiàng)資金，用于歷史文化保護(hù)區(qū)和古建筑的保護(hù)。鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）每年要落實(shí)相應(yīng)的維修保護(hù)配套專項(xiàng)資金。專項(xiàng)資金來源：

1、財(cái)政預(yù)算安排，做到逐年增加；

2、社會(huì)各界捐贈(zèng)；

3、公有古建筑轉(zhuǎn)讓、出租、舉辦展覽獲得的收益；

4、向上爭取的古建筑保護(hù)資金；

5、其它依法籌集的資金。

（四）古建筑不得擅自遷移或者拆除。因社會(huì)發(fā)展需要，確需遷移或者拆除的，深澳、鳳川翙岡兩個(gè)歷史文化保護(hù)區(qū)內(nèi)的古建筑必須征得縣建設(shè)局同意，縣域內(nèi)其它古建筑須征得縣文廣新局同意。經(jīng)批準(zhǔn)遷移或者拆除的古建筑，實(shí)施單位應(yīng)當(dāng)制定遷移或者拆除方案，做好測(cè)繪、文字記錄和攝影、攝像等資料工作，落實(shí)古建筑構(gòu)件保管措施。拆除的古建筑構(gòu)件不得擅自出售，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)縣文廣新局處理。

（五）對(duì)無法進(jìn)行搶救性維修的古建筑，由縣文廣新局組織人員做好文字、影像檔案資料，零星完好的木構(gòu)件予以拆除集中保存。

（六）在房屋拆遷、開發(fā)建設(shè)過程中新發(fā)現(xiàn)古建筑的，必須立即停止施工，保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)，并及時(shí)向縣文廣新局報(bào)告，由縣文廣新局提出保護(hù)方案，具體實(shí)施所需經(jīng)費(fèi)由拆遷人或建設(shè)單位承擔(dān)。

（七）古建筑管理責(zé)任人日常管理職責(zé)：

1、按照古建筑保護(hù)的要求進(jìn)行日常養(yǎng)護(hù)、維修，及時(shí)翻漏，疏通水道，及時(shí)清除室內(nèi)垃圾；

2、落實(shí)防火、防盜等安全措施，消除安全隱患；

3、接受縣文廣新局有關(guān)古建筑保護(hù)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和保護(hù)監(jiān)督。

（八）適度利用古建筑的資源優(yōu)勢(shì)。旅游局應(yīng)配合相關(guān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道），規(guī)劃好旅游線路，先可以在深澳保護(hù)區(qū)試點(diǎn)，再全面推開。采取邊利用邊維修辦法，使古建筑保護(hù)走上良性保護(hù)道路。

（九）分步實(shí)施，有序推進(jìn)：