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根據(jù)省人大常委會在全省范圍內(nèi)對《產(chǎn)品質(zhì)量法》及相關的《計量法》、《標準化法》實施情況進行檢查的部署,縣人大常委會結合xx實際,認真制訂執(zhí)法檢查的具體方案,部署各階段工作,督促政府和有關部門認真組織自查自糾,組織執(zhí)法檢查組對三個法律實施情況進行了檢查,廣泛聽取了各方面的意見和建議?,F(xiàn)將檢查情況報告如下:
一、這次執(zhí)法檢查工作的特點
省人大常委會執(zhí)法檢查電視電話會議之后,縣人大常委會主任會議及時研究部署《產(chǎn)品質(zhì)量法》及相關法律法規(guī)實施情況的檢查工作,以“三講”教育為動力,妥善安排執(zhí)法檢查和各項日常工作,提出了執(zhí)法檢查要“有聲勢、有重點、有成效”的總體要求。4月20日縣人大辦發(fā)出執(zhí)法檢查的通知,法律實施主體單位縣質(zhì)量技術監(jiān)督局和其他相關單位主動投入自查工作,在自查的基礎上,縣人大組織執(zhí)法檢查組進行抽查。這次檢查有如下特點:
一是把對法律實施情況的檢查與學習宣傳法律相結合。首先是縣人大常委會組織常委會部份組成人員和機關工作人員認真學習三個法律及有關法規(guī);接著于4月27日召開了縣經(jīng)委、縣質(zhì)量技術監(jiān)督局、農(nóng)業(yè)局、縣商業(yè)行業(yè)辦、供銷社、煙草專賣局、糧食局、工商局、醫(yī)藥管理局等單位的干部學習法律和進行座談。提高了我縣生產(chǎn)和流通部門干部的產(chǎn)品質(zhì)量意識、法制意識和對這次全省統(tǒng)一部署執(zhí)法檢查的重要意義的認識。宣傳上,除了采取多種形式宣傳三個法律外,煙草專賣局、商業(yè)行業(yè)辦、糧食局等單位還結合自身實施有關法律、法規(guī)開展宣傳。糧食局結合國家今年新公布的《稻谷規(guī)格品種收購質(zhì)量標準和計價辦法》組織干部職工學習,舉辦培訓班。醫(yī)藥管理局將三個法律打印成冊。農(nóng)業(yè)局對農(nóng)藥、化肥經(jīng)營者組織學習培訓31人次。
二是檢點明確。根據(jù)xx實際,在檢查行政部門對貫徹實施產(chǎn)品質(zhì)量法及相關法律法規(guī)情況時,確定了三個重點行業(yè),一是關系我縣主導產(chǎn)業(yè)的食用菌生產(chǎn)原輔材料、塑料筒袋、竹制品生產(chǎn)銷售行業(yè);二是對關系人民群眾人身健康、安全的行業(yè)如藥品、食品、建筑材料行業(yè);三是專營專賣如香煙、食鹽、化肥農(nóng)藥經(jīng)營行業(yè)。通過自查、檢查以考察我縣產(chǎn)品質(zhì)量工作的情況。
三是以執(zhí)法檢查為動力,加大執(zhí)法力度,及時查處各類違法案件。根據(jù)群眾對市場牛肉注水的反映,質(zhì)量技術監(jiān)督局明查暗訪,5月10日當場查獲了一經(jīng)營戶在屠宰黃牛時注水的不法行為。商業(yè)行業(yè)辦加大了生豬集中屠宰的宣傳力度和工作力度,從4月26日開始對生豬屠宰市場進行一個月的集中整治。工商部門從5月20日起開展“工商百日執(zhí)法大行動”,加大打擊生產(chǎn)、流通領域假冒偽劣違法行為,查扣價值3萬元的冒牌排氣扇107臺。
四是自查工作做得較細,面較廣。質(zhì)量技術監(jiān)督局、工商局、經(jīng)委等10多個重點部門、重點行業(yè)向縣人大常委會執(zhí)法檢查組匯報了自查情況,其他相關單位報送自查書面材料。
二、貫徹實施產(chǎn)品質(zhì)量法及相關法律、法規(guī)的成效
我縣在貫徹實施產(chǎn)品質(zhì)量法及相關法律、法規(guī)過程中,根據(jù)實際情況,以增強領導干部和生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量意識,保護廣大人民群眾的合法權益和維護市場經(jīng)濟秩序為重點,加強執(zhí)法隊伍建設,加大打擊制售假冒偽劣產(chǎn)品行為的力度,加大產(chǎn)品質(zhì)量認證制度和標準體系建設的工作力度,為促進地方經(jīng)濟健康發(fā)展起到了積極的作用。主要的成效有:
一是加強宣傳工作,提高了全社會的產(chǎn)品質(zhì)量意識。近三年來,每年的“3. 15”國際消費者權益日和九月份的質(zhì)量月都舉行大型現(xiàn)場宣傳活動,開展產(chǎn)品、商品的質(zhì)量咨詢,受理消費者投訴,展示假冒偽劣商品。還通過印發(fā)宣傳資料5000多冊(份),舉辦各類培訓班12期400余人次,組織法律知識競賽等宣傳教育方式,提高全社會產(chǎn)品質(zhì)量意識和標準化生產(chǎn)重要性的認識。為企業(yè)推行質(zhì)量體系認證制度、標準體系建設、計量檢測工作打下了基礎。
二是強化企業(yè)生產(chǎn)標準工作,促進企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量提高。在工業(yè)領域,針對我縣生產(chǎn)企業(yè)規(guī)模小、基礎差、無標生產(chǎn)嚴重的實際,加大產(chǎn)品標準工作。全縣133家(類)產(chǎn)品,有60%,計72家(類)產(chǎn)品無標生產(chǎn)。通過逐個企業(yè)、逐個產(chǎn)品制訂完善產(chǎn)品標準體系,使工業(yè)企業(yè)執(zhí)行標準從不足40%提高到96%,基本達到“消滅無標生產(chǎn)”的要求。在農(nóng)產(chǎn)品領域,制訂了第一個地方農(nóng)業(yè)標準?!陡呒茉耘嗷ǎê瘢┕缴a(chǎn)技術規(guī)程》,完成了受全國供銷合作總社委托對《香菇》行業(yè)標準的修訂工作。
三是支持和鼓勵企業(yè)采用先進科學技術,不斷提高產(chǎn)品質(zhì)量。浙南鉛筆廠、豐園公司兩個企業(yè)分別生產(chǎn)的鉛筆、刨花板產(chǎn)品執(zhí)行標準達到國際標準。今年我縣雙槍竹木有限公司開展IS09002 國際標準質(zhì)量認證,目前已正式通過認證。在縣人民政府和質(zhì)量技術監(jiān)督部門給予大力支持下,于6月底正式申請認證。通過抓典型,有力地推動了企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量工作。
四是開展群眾性的產(chǎn)品(商品)質(zhì)量活動,提高全社會產(chǎn)品質(zhì)量意識。工商部門和消費者協(xié)會通過評選“消費者信得過單位”和創(chuàng)建“打假維權、消費者滿意街區(qū)”活動,提高全社會產(chǎn)品質(zhì)量意識和生產(chǎn)經(jīng)營單位的產(chǎn)品質(zhì)量工作。全縣有14家企業(yè)被評為“消費者信得過單位”。生產(chǎn)經(jīng)營單位產(chǎn)品質(zhì)量有較大提高。2000年抽簽六個(類)產(chǎn)品122個批次,合格率100%的有水泥5個批次,化肥33個批次,竹筷2個批次;合格率90%以上的有香菇筒袋62個批次;麥麩18個批次合格率78%;不合格的有蛋糕2個批次。
五是認真執(zhí)行工作計量器具強制檢定制度。質(zhì)量技術監(jiān)督局成立三年多以來,嚴格執(zhí)行計量檢定的法律規(guī)定,對強制檢定的工作計量器具及時檢定,共強制檢定工作計量器具9718臺件。今年5月份開始,對液化氣計量實行計量監(jiān)證制度,維護了市場公平競爭秩序和消費者權益。
六是打擊生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)(商)品的違法行為,富有成效。質(zhì)量技術監(jiān)督局在有關部門配合下,開展集中打擊食用菌原料滲雜使假,去年查獲滲假麥麩240多噸,端掉制假窩點5個。三年來共查處違法案件474件。工商部門去年共查處劣質(zhì)食用菌原料麥麩370噸,石膏30噸,紅糖2160公斤,酒精1280瓶,福爾馬林1300瓶。煙草專賣局對卷煙市場管理以路上查處走私販假為主,通過煙草專賣經(jīng)營者戶籍化管理,逐步走上了規(guī)范經(jīng)營者進貨渠道管理為主的市場管理,凈化了卷煙市場。
七是加強了執(zhí)法隊伍建設。質(zhì)量技術監(jiān)督局從1996年10月份成立以來,工作條件、執(zhí)法水平、技術裝備不斷改善。實行垂直領導管理以后,為改善技監(jiān)局工作條件,縣人民政府安排了條件較好的辦公用房。成立了食用菌檢測中心,配備了20多萬元的設備。16名干部職工,經(jīng)過省級培訓,均取得執(zhí)法資格證書。建立了行政執(zhí)法責任制,規(guī)范了執(zhí)法行為。
三、存在問題和建議
1、認識有待提高,宣傳貫徹工作必須進一步加強。從檢查匯報情況和抽查中發(fā)現(xiàn),生產(chǎn)經(jīng)營單位,特別是領導干部,產(chǎn)品質(zhì)量和法律意識不強,在對生產(chǎn)經(jīng)營的指導工作中忽視產(chǎn)品質(zhì)量工作。如有的主管部門產(chǎn)品質(zhì)量管理知識、產(chǎn)品標準知識匱乏,存在產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理、產(chǎn)品標準工作是技術監(jiān)督部門之事的思想,內(nèi)部設置無人專管該項工作。必須加強宣傳力度,使廣大干部群眾認識到?jīng)]有質(zhì)量就沒有效益,認識到產(chǎn)品質(zhì)量管理是全面加強管理的必然要求,既是企業(yè)日常管理的基本內(nèi)容,也是各級政府服務企業(yè)、服務經(jīng)濟的重要手段和基礎性的管理工作。要通過宣傳,形成大家都來關心產(chǎn)品質(zhì)量、監(jiān)督產(chǎn)品質(zhì)量的良好社會氛圍。
2、要加快檢測機構申報通過計量認證的步伐。檢查中發(fā)現(xiàn),全縣所有檢測機構均未通過計量認證。由于財力不足和思想認識上的原因,目前多數(shù)單位申請認證積極性不高,工作難度較大。檢測數(shù)據(jù)關系到產(chǎn)品質(zhì)量是否合格。計量認證可有效地規(guī)范檢測行為,提高檢測水平。特別是向社會出具檢測數(shù)據(jù)的機構,未通過計量認證,檢測數(shù)據(jù)不具法律效力。建議縣政府要統(tǒng)籌安排,加大經(jīng)費投入,改善硬件,相關部門要加強技術人員培訓,提高業(yè)務水平,為加快檢測機構的計量認證步伐打好基礎。
3、流通領域假冒偽劣產(chǎn)品層出不窮,城鄉(xiāng)之間、不同商品之間質(zhì)量差距較大。如糧油食品市場,存在著使用他人包裝物的違法行為。特別是大米包裝物,xx大米使用浦城等產(chǎn)地名稱或包裝,誤導消費者,損害消費者權益。建議要加強部門之間協(xié)調(diào)和執(zhí)法工作的配合,加大執(zhí)法力度,嚴格執(zhí)法,提高管理水平。對流通領域的假冒偽劣的不法行為,工商技術監(jiān)督部門要與相關部門密切配合,形成合力,嚴厲打擊。對去年工業(yè)企業(yè)生產(chǎn)標準進行的完善修訂工作,工業(yè)主管部門要加大工作力度,使之真落到實處。
4、要加強技術資料的儲備工作。產(chǎn)品生產(chǎn)標準是保護質(zhì)量的最基本條件。從檢查情況看,我縣還沒有一個單位有較齊全的產(chǎn)品質(zhì)量生產(chǎn)標準資料。特別是質(zhì)量技術監(jiān)督部門,產(chǎn)品生產(chǎn)國家標準資料不全,給開展質(zhì)量監(jiān)督管理工作帶來困難。建議縣技術監(jiān)督局要把該項工作列入議事日程,作為基礎工作來抓。
一是要依法保障律師在刑事訴訟中的會見權?!兑?guī)定》明確,檢察機關辦理直接受理立案偵查案件,除特別重大賄賂犯罪案件外,其他案件依法不需要經(jīng)許可會見。在偵查階段,律師提出會見特別重大賄賂案件犯罪嫌疑人,檢察機關要嚴格審查決定是否許可,并在三日以內(nèi)答復;有礙偵查情形消失后,通知律師可以不經(jīng)許可進行會見;偵查終結前,許可律師會見犯罪嫌疑人。會見時,檢察機關不得派員在場,不得通過任何方式監(jiān)聽律師會見的談話內(nèi)容。
二是要依法保障律師的閱卷權。依據(jù)《規(guī)定》,自案件移送審查起訴之日起,辯護律師可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料;訴訟人經(jīng)檢察機關許可后可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。檢察機關要及時受理并安排律師閱卷,無法及時安排的,應當向律師說明并安排其在三個工作日以內(nèi)閱卷。
三是要依法保障律師在刑事訴訟中的申請收集、調(diào)取證據(jù)權?!兑?guī)定》明確,律師收集到有關犯罪嫌疑人的相關證據(jù),包括不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責任年齡和屬于依法不負刑事責任的精神病人,告知檢察機關后,檢察機關要及時進行審查。
案件移送審查逮捕或者審查起訴后,律師申請檢察機關調(diào)取偵查部門收集但未提交的,證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)材料,檢察機關要及時進行審查,決定是否調(diào)取。律師申請調(diào)取的證據(jù)未收集或者與案件事實沒有聯(lián)系,檢察機關不予調(diào)取,同時向律師說明理由。檢察機關決定調(diào)取,偵查機關移送相關證據(jù)材料后,檢察機關要在三日以內(nèi)告知律師。
案件移送審查起訴后,律師申請檢察機關收集、調(diào)取證據(jù),檢察機關認為有需要的,要決定收集、調(diào)取并制作筆錄附卷;決定不予收集、調(diào)取的,要書面說明理由。檢察機關收集、調(diào)取證據(jù)時,律師可以在場。
律師向檢察機關提出申請,向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關的材料,檢察機關要在七日以內(nèi)作出是否許可的決定,檢察機關不許可要書面說明理由。
四是要依法保障律師在訴訟中提出意見的權利。《規(guī)定》指出,檢察機關要主動聽取并高度重視律師意見。法律未作規(guī)定但律師要求聽取意見,檢察機關要及時安排聽取。對于律師提出的書面意見,包括不構成犯罪,罪輕或者減輕、免除刑事責任,無社會危險性,不適宜羈押,偵查活動有違法情形等,檢察人員必須審查,并說明是否采納的情況和理由。
五是要依法保障律師在刑事訴訟中的知情權。在偵查期間,律師向檢察機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,以及當時已查明的涉嫌犯罪的主要事實,犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施等情況,檢察機關要依法及時告知。
注冊會計師審計的目的是就財務報表是否在所有重大方面進行了公允表達并遵循了適用的會計準則向報表使用者提供意見,強調(diào)的重點是針對財務報表簽發(fā)意見的部分。對于一些上市公司,注冊會計師除了對財務報表是否公允表達發(fā)表意見,還要對與財務報告相關的內(nèi)部控制是否健全有效出具報告,此時注冊會計師除了收集財務報表是否公允表達的證據(jù),還要就內(nèi)部控制的有效性收集相關的證據(jù)。
注冊會計師對收集的審計證據(jù)進行評價的結果是認為財務報表沒有公允表達,或者證據(jù)不充分無法得出結論,注冊會計師就有責任通過審計報告告知使用者這些事項,出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。在簽發(fā)了無保留意見的審計報告之后,如果事實表明財務報表在某些重大方面不是公允表達的,注冊會計師將很可能承擔相應的法律責任,需要向法院或者監(jiān)管機構證明其工作過程是適當?shù)模亲裱藢徲嫓蕜t規(guī)定的,所做出的結論是合理的。
二、管理當局的責任
企業(yè)管理當局負責企業(yè)日常的經(jīng)營管理,他們對公司的交易事項和資產(chǎn)、負債和所有者權益的了解比注冊會計師要多得多,注冊會計師對企業(yè)的了解僅限于在審計過程中所獲得的內(nèi)容。采用正確的會計政策,建立健全內(nèi)部控制制度和在財務報表中對重大事項作出公允表達是管理當局的責任。對于注冊會計師發(fā)現(xiàn)的要求企業(yè)改正或披露的財務報表不真實、沒有公允表達的情況,管理當局有權決定是否接受。如果管理當局堅持不接受注冊會計師的改正或披露要求,注冊會計師可以簽發(fā)否定意見或保留意見的審計報告,也可以考慮退出該審計項目。
三、注冊會計師的責任
(一)相關術語
審計準則中有關注冊會計師的責任部分涉及下面幾個重要的術語需要明確:重要的錯報、不重要的錯報、合理保證、差錯與舞弊和職業(yè)懷疑態(tài)度。
如果財務報表中未更正的差錯和舞弊匯總起來會影響財務報表使用者的合理決策,這些錯報就是重要的錯報,如果財務報表中未更正的差錯和舞弊匯總起來不會影響財務報表使用者的合理決策,這些錯報就是不重要的錯報。盡管重要性的量化很困難,注冊會計師仍然需要確定錯報金額的可接受程度,即重要性水平,并為滿足重要性水平而獲取合理保證。
合理保證是較高程度而不是絕對地保證財務報表不存在重大的錯報。注冊會計師不是財務報表正確性的擔保人,他們即便完全按照審計準則的規(guī)定執(zhí)行審計業(yè)務,也可能沒有發(fā)現(xiàn)重大的錯報。
錯報包括差錯和舞弊兩種類型。差錯是財務報表中無意的錯誤,而舞弊則是有意的。前者如銷售發(fā)票上單價乘以數(shù)量的錯誤和在確定存貨成本與市價孰低時忽略了陳舊的原材料。后者如貪污公款、侵占資產(chǎn)和編制虛假的財務報告。不論是哪種類型的錯報,都可能是重要的錯報,也可能是不重要的錯報。
職業(yè)懷疑態(tài)度就是質(zhì)疑的思維方式和對審計證據(jù)審慎評價的態(tài)度。注冊會計師不應當草木皆兵,不應當假設管理層是不誠實的,但是也不應當假定管理層毫無疑問是誠實的,必須考慮不誠實的可能性。注冊會計師要對發(fā)現(xiàn)財務報表中的重大差錯和舞弊提供合理保證,就必須在審計過程中、在審計的所有方面保持職業(yè)懷疑態(tài)度以計劃和實施審計工作。
(二)注冊會計師承擔合理保證而不是絕對保證的原因
如前所述,注冊會計師要為發(fā)現(xiàn)差錯和舞弊提供合理保證。之所以是合理保證而不是絕對保證,原因有以下幾個方面:一是審計多是采用抽樣的方法進行的,審計證據(jù)是通過測試總體中的樣本得到的,一些沒有包含在樣本中的重大錯報就不可避免地沒有被發(fā)現(xiàn);在進行審計測試時,測試的類型、測試范圍和測試時間以及測試結果的評價都需要注冊會計師做出判斷,但人無完人,注冊會計師即便保持了良好的職業(yè)道德和職業(yè)懷疑態(tài)度,也可能出現(xiàn)差錯。二是會計核算中涉及大量的會計估計,這些會計估計包含固有的不確定性且可能受到未來事項影響的估計,注冊會計師以此作證據(jù)雖然具有說服力但不是令人深信不疑。三是在管理層內(nèi)部串通舞弊編制虛假的財務報表時,注冊會計師要想查出來極其不容易。注冊會計師不可能在每次審計中都發(fā)現(xiàn)所有的重要的錯報,如果注冊會計師要確信財務報表中的所有認定都是正確的,那么需要花費大量的審計成本來收集審計證據(jù),這使得審計在經(jīng)濟上不可行。
(三)注冊會計師對于發(fā)現(xiàn)重大差錯和重大舞弊的責任
注冊會計師對于發(fā)現(xiàn)、識別和報告財務報表中的重大錯報負有責任,這是由審計的總體目標決定的。審計的總體目標有兩個,一是合理保證財務報表整體是否不存在由于舞弊或差錯所導致的重大錯報,二是形成審計意見,出具審計報告。這就是說注冊會計師負有發(fā)現(xiàn)財務報表中重大錯報的責任。當需要就與財務報告相關的內(nèi)部控制發(fā)表意見時,注冊會計師還負責識別內(nèi)部控制中的重大缺陷。
為了發(fā)現(xiàn)會計報表中的錯誤,如計算錯誤、遺漏、錯誤的理解和運用會計準則以及錯誤的匯總和表述,注冊會計師需要花費大量的時間,不論這種錯誤是管理層造成的還是雇員無心之過。
注冊會計師在查找舞弊方面的責任與查找差錯的責任沒有任何的區(qū)別,在兩種情況下都必須要對報表是否存在重大錯報提供合理的保證。因為舞弊實施者總是試圖掩蓋舞弊,所以查找舞弊通常比查找差錯更加困難。
客戶的舞弊有兩種類型,編制虛假財務報告和侵占資產(chǎn),這兩種舞弊對財務報表使用者都有潛在的損害。虛假的財務報告向使用者提供錯誤的報表信息,從而對他們的決策造成損害。當資產(chǎn)被侵占之后,因為資產(chǎn)已經(jīng)不再屬于企業(yè),不再屬于其合法的所有者,這樣股東、債權人都會受到傷害。
編制虛假的財務報告的舞弊行為通常是由管理層實施的,雇員一般并不知曉。盜用資產(chǎn)通常是由雇員實施的,管理層一般也不知曉,當然也不排除雇員和管理層聯(lián)手作案,實施侵占資產(chǎn)的舞弊行為。
盜用資產(chǎn)與由于盜用資產(chǎn)引發(fā)的錯報是兩個不同的概念,要注意區(qū)分下面三種情況:資產(chǎn)被盜用,盜竊行為通過錯報資產(chǎn)得以掩蓋;資產(chǎn)被盜用,盜竊行為通過低估收入或者高估費用得以掩蓋;資產(chǎn)被盜用,但是盜用資產(chǎn)的行為被發(fā)現(xiàn)了。第一種情況如從顧客處收取的現(xiàn)金在記錄之前被盜竊,該顧客的應收賬款賬戶沒有變化,沒有發(fā)現(xiàn)盜竊行為;第二種情況如一筆現(xiàn)銷業(yè)務收到的現(xiàn)金被盜竊,交易沒有被記錄,錯報沒有被發(fā)現(xiàn);第三種情況因為盜竊被發(fā)現(xiàn),在損益表和相關的附注中會清楚地描述盜用資產(chǎn)的情況。上面三種情況都存在盜用資產(chǎn)的行為,但是,僅在第一種和第二種情況下財務報表存在錯報,第三種情況下財務報表不存在錯報。在第一種情況下資產(chǎn)負債表存在錯報,在第二種情形下收入和費用表存在錯報。
(四)注冊會計師對發(fā)現(xiàn)違反法律法規(guī)行為的責任
違反法律法規(guī)的行為是除欺詐之外違反法律或者是政府法規(guī)的行為??蛻暨`反法律法規(guī)的行為分為具有直接影響的和具有間接影響的兩種。前者是對財務報表中的特定賬戶余額具有直接的財務影響的行為,后者對財務報表中的特定賬戶余額沒有直接的影響。前者如公司違反稅法的行為直接影響所得稅費用和應交稅金項目,后者如公司違反了環(huán)境保護法,財務報表僅在如果發(fā)生罰款時才會受到影響,但是因為潛在的重要罰款會作為或有負債進行披露而間接地影響財務報表。注冊會計師在每次審計時,都會查找是否存在重大的違反稅法行為,因為他們對于這些具有直接影響的違反法律法規(guī)行為的責任與對差錯和舞弊的責任是相同的。對發(fā)現(xiàn)具有間接影響的違反法律法規(guī)行為,注冊會計師不提供任何的保證。注冊會計師們?nèi)狈Ψ蓪I(yè)技能,間接違法為與財務報表之間的關系不明顯,要求注冊會計師對間接違法行為承擔責任很牽強,不現(xiàn)實。注冊會計師對于發(fā)現(xiàn)和報告違反法律法規(guī)行為負有三個層次的責任。
1.在沒有理由認為存在具有間接影響的違反法律法規(guī)行為時。注冊會計師在審計中進行的很多為了查找差錯和舞弊的審計程序通常也可能發(fā)現(xiàn)違反法律法規(guī)行為。注冊會計師在閱讀董事會會議記錄、向客戶的律師詢問有關訴訟情況、向管理層詢問是否建立有防止違反法律法規(guī)行為的政策、是否知曉公司存在違反法律法規(guī)的行為時都會發(fā)現(xiàn)間接違法行為的蛛絲馬跡。除此之外,不需要專門查找具有間接影響的違反法律法規(guī)行為,除非有確切的理由表明間接違法行為存在。
近年來,一些基層安全監(jiān)管部門的安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員因“失職瀆職”而被司法機關立案追責、安全生產(chǎn)行政處罰而被司法機關裁決撤銷的情況時有發(fā)生。這些問題既反映了行政執(zhí)法與司法執(zhí)法溝通銜接不夠,也反映出基層部門及其安全檢查人員的業(yè)務素質(zhì)不高和執(zhí)法不規(guī)范。
主要問題
基層安全監(jiān)管部門安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員執(zhí)法過程中反映出的主要問題有:
一是超越職權實施行政執(zhí)法?;鶎影踩O(jiān)管部門實施監(jiān)督檢查和執(zhí)法監(jiān)察過程中,有的對發(fā)生安全事故的醫(yī)院、學校、公共設施管理單位,甚至拆建自建房的村民合伙組織或村民實施處罰;有的將礦山企業(yè)采礦許可證過期仍進行生產(chǎn)的行為作為存在重大事故隱患實施處罰;有的地方煤礦安全監(jiān)察部門未經(jīng)政府授權,依照《國務院關于預防煤礦生產(chǎn)安全事故的特別規(guī)定》對存在違法行為和重大事故隱患的煤礦企業(yè)實施處罰;甚至有的對運輸車輛超員、超載、超速等違法違章行為實施處罰。
二是對非法、違法和違規(guī)行為辨別不清。將非法經(jīng)營的加油站按正常經(jīng)營的生產(chǎn)經(jīng)營單位實施處罰;將煙花爆竹企業(yè)改造提升或礦山企業(yè)改擴建期間組織生產(chǎn)定性為非法生產(chǎn);將企業(yè)主要負責人未取得安全資格證書進行生產(chǎn)定性為非法生產(chǎn);將非法、違法建設的工程項目列入政府重點建設項目來推進;對邊建設邊使用或邊技改邊生產(chǎn)的礦山企業(yè)視而不見,甚至還下達生產(chǎn)任務。
三是不能正確適用法律法規(guī)依據(jù)。對有法律法規(guī)明確規(guī)定的違法行為及其處罰措施,卻依照部門規(guī)章規(guī)定實施處罰。如對非法經(jīng)營成品油、煙花爆竹等危險物品行為,本應依照新《安全生產(chǎn)法》第九十七條規(guī)定實施處罰,卻以員工未按規(guī)定配備勞動防護用品為違法行為,依照《勞動防護用品監(jiān)督管理規(guī)定》處以5 000元罰款;對發(fā)生道路交通事故的運輸經(jīng)營單位,應以安全教育培訓不到位、安全管理人員未取得資格證書違反《安全生產(chǎn)法》的規(guī)定處罰,卻依據(jù)《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》有關規(guī)定處罰。
四是存在違法執(zhí)法現(xiàn)象。首先是發(fā)現(xiàn)安全生產(chǎn)違法行為,就直接實施經(jīng)濟處罰,違反了《安全生產(chǎn)法》等法律法規(guī)首先責令改正或責令限期改正的程序;其次是實施執(zhí)法過程中,在生產(chǎn)經(jīng)營單位提出經(jīng)濟困難的情況下,在法律法規(guī)所規(guī)定的處罰幅度之外,任意降低處罰數(shù)額實施處罰;再次是對發(fā)生一般生產(chǎn)安全事故的單位,未經(jīng)事故調(diào)查處理程序,或事故調(diào)查報告未經(jīng)人民政府批復同意就實施了行政處罰。
五是行政執(zhí)法程序不閉合。對安全監(jiān)督檢查、執(zhí)法監(jiān)察或檢查督查中發(fā)現(xiàn)的問題和重大事故隱患,停留在知道和告知環(huán)節(jié),未依法及時責令治理整改;對發(fā)現(xiàn)屬于其他有關部門處理的違法案件未及時依法移送;對應經(jīng)部門領導班子集體研究的重大處罰事項,未經(jīng)集體研究就作出處罰決定;對應申請司法機關強制執(zhí)行的案件,未依法及時向人民法院提出強制執(zhí)行申請。
六是存在縱容違法現(xiàn)象。有的地方實施安全生產(chǎn)行政執(zhí)法仍以罰款為目的,并對安全生產(chǎn)執(zhí)法監(jiān)察機構及其執(zhí)法人員下達罰款任務指標。特別是對嚴重非法、違法行為,不是依法責令其停止非法、違法行為或予以取締關閉,而是對其實施罰款后任其繼續(xù)從事非法、違法活動;甚至有的地方對長期存在的非法、違法行為,安全生產(chǎn)執(zhí)法機構及其執(zhí)法人員只是定期收繳罰款,沒有依法糾正非法、違法行為,形成了以罰代管、罰而不管的惡劣現(xiàn)象。
七是基層行政執(zhí)法難。對存在嚴重非法、違法行為和重大事故隱患的生產(chǎn)經(jīng)營單位實施行政處罰時,常受到有關強勢部門及其人員干預;向有關人民法院申請強制執(zhí)行時,常遭遇不能立案或不予受理現(xiàn)象;需相關部門聯(lián)合執(zhí)法、綜合治理時,由于協(xié)調(diào)不動,導致各自為戰(zhàn),甚至推諉扯皮,致使不少非法、違法行為得不到及時糾正。如一些地方非法經(jīng)營的加油站,少則幾十個,多則幾百個。而多數(shù)省轄市、縣(市、區(qū))執(zhí)法車輛難以保障,包括想方設法爭取來的執(zhí)法車輛,也因安全監(jiān)管部門未列入執(zhí)法執(zhí)勤用車配備序列而被沒收,嚴重制約基層安全生產(chǎn)行政執(zhí)法工作的正常開展。
八是涉嫌失職瀆職犯罪增多。如對非法加油站的監(jiān)督檢查和執(zhí)法監(jiān)察方面,在并未造成人員重大傷亡、財產(chǎn)重大損失、嚴重政治影響和惡劣社會影響等嚴重后果情況下,有的基層司法機關對適用法律不當或違法實施處罰的安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員立案追究刑事責任。在有關煙花爆竹燃放、鍋爐爆炸、火災、交通運輸?shù)仁鹿适录幚碇校瑢Σ⒉痪哂蟹ǘūO(jiān)管職責的安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員也以涉嫌罪追究刑事責任。
原因分析
綜合分析上述問題,其主要原因如下:
一是《安全生產(chǎn)法》《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》等法律法規(guī)未將生產(chǎn)經(jīng)營活動、生產(chǎn)經(jīng)營單位和生產(chǎn)安全事故等基本概念,用法律條款作出明確的可操作性解釋,致使安全生產(chǎn)及其監(jiān)管職責邊界不明確。
二是現(xiàn)行法律法規(guī)關于非法、違法和違規(guī)的法律規(guī)定較混亂,有的執(zhí)法人員將未取得任何證照,或未取得工商營業(yè)執(zhí)照而從事相關活動的行為認定為非法;有的將證照不全或未取得某一項許可證照,或主要負責人未取得資格證書而從事相關活動的行為認定為非法。
三是安全監(jiān)管部門及其執(zhí)法監(jiān)察機構組建時間較短,新進人員多,安全生產(chǎn)執(zhí)法業(yè)務培訓跟不上,加上有些執(zhí)法人員對法律法規(guī)學習領悟不夠,依法行政意識不強,致使違法執(zhí)法、以罰代管和執(zhí)法程序不閉合等問題仍然存在。
四是省轄市、縣(市、區(qū))安全監(jiān)管部門所屬執(zhí)法監(jiān)察機構中,不少仍屬于自收自支性質(zhì)的事業(yè)單位,甚至有的安全監(jiān)管局仍屬事業(yè)單位,或其自收自支編制的人員比例較大,工資收入主要依賴罰款解決,致使有些部門及其執(zhí)法機構不得不將罰款作為執(zhí)法的重要任務,造成有的執(zhí)法人員為能經(jīng)常罰到款而對違法行為視而不見,客觀上為以罰代管、罰而不管創(chuàng)造了條件。
五是由于法律法規(guī)間不銜接和不統(tǒng)一,行政執(zhí)法部門間不協(xié)調(diào),行政執(zhí)法和司法執(zhí)法協(xié)調(diào)溝通機制未真正建立起來等因素,加上有些機關和執(zhí)法人員不作為或不負責任,導致基層安全監(jiān)管執(zhí)法難。
六是基層司法機關辦理失職瀆職案件中,存在有上級機關對其下達內(nèi)部任務或人員指標的情況,導致基層司法機關為完成上級下達的考核任務或指標,對一些本屬于啟動行政執(zhí)法監(jiān)督程序?qū)嵤┘m正和追究的適用法律不當、采取措施失當、違法實施處罰等行為,按照構成失職瀆職犯罪立案追究刑事責任。
對策措施
盡快明確并統(tǒng)一法律法規(guī)的基本概念
一是制定《實施條例》等配套法規(guī)時,首先應將生產(chǎn)經(jīng)營活動、生產(chǎn)經(jīng)營單位、生產(chǎn)安全事故的概念,以法律法規(guī)條款作出可操作性的解釋。二是在修訂與安全生產(chǎn)相關的法律法規(guī)時,應將交通(包括道路交通、鐵路交通、水上交通)、火災、電力、特種設備等事故等級劃分與《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》關于生產(chǎn)安全事故等級的劃分保持一致,并將不屬于生產(chǎn)安全事故的交通、火災、特種設備等事故與生產(chǎn)安全事故統(tǒng)計、考核和調(diào)查處理區(qū)別開;司法機關辦理瀆職侵權案件關于重大傷亡、重大損失的標準,也需與相關法律法規(guī)規(guī)定統(tǒng)一起來。三是統(tǒng)一法律法規(guī)對非法、違法、違規(guī)行為的認定,對無視法律法規(guī)規(guī)定、未取得任何證照擅自從事相關活動的違法行為定性為非法行為;對證照不全或違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的行為認定為違法行為;對沒有違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定而不落實政策、命令和規(guī)程的行為認定為違規(guī)行為。
盡快完善安全生產(chǎn)主要法律法規(guī)制度
建議即將出臺的《實施條例》對《安全生產(chǎn)法》下列條款作出進一步具體解釋:即第二十二條中的“(五)檢查本單位的安全生產(chǎn)狀況,及時排查生產(chǎn)安全事故隱患,提出改進安全生產(chǎn)管理的建議”是指“監(jiān)督檢查本單位的安全生產(chǎn)工作,組織、參與并指導、監(jiān)督本單位各業(yè)務部門、車間(分廠、分公司、區(qū)隊、坑廠)排查治理生產(chǎn)安全事故隱患,組織治理重大事故隱患”;第四十三條中的“生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員應當根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點,對安全生產(chǎn)狀況進行經(jīng)常性檢查”是指“生產(chǎn)經(jīng)營單位應當根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點,對安全生產(chǎn)狀況進行經(jīng)常性檢查;生產(chǎn)經(jīng)營單位的各業(yè)務部門、車間(分廠、分公司、區(qū)隊、坑廠)的各類管理人員、工程技術人員和崗位作業(yè)人員應當按照定期檢查、專項檢查和班組巡查等的規(guī)定,及時進行安全檢查”。這樣規(guī)定,進一步厘清了企業(yè)安全生產(chǎn)“誰主管、誰負責”原則。還有,第四十三條中的“生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員在檢查中發(fā)現(xiàn)重大事故隱患,依照前款規(guī)定向本單位有關負責人報告,有關負責人不及時處理的,安全生產(chǎn)管理人員可以向主管的負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門報告,接到報告的部門應當依法及時處理”是指“生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員對存在或者發(fā)現(xiàn)的重大事故隱患,按照有關規(guī)定向本單位有關負責人報告,有關負責人不及時處理的,安全生產(chǎn)管理人員可以向主管的負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門報告,接到報告的部門應當依法及時督促生產(chǎn)經(jīng)營單位作出處理”。此外,對第六十六條應增加一款解釋,即是指“負有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責的部門向有關部門移送安全生產(chǎn)違法案件,或者向司法機關申請強制執(zhí)行,有關部門和司法機關應當及時受理或者立案,并按照有關規(guī)定在限期內(nèi)辦結和反饋”。這樣補充解釋,可實現(xiàn)解決重大事故隱患各環(huán)節(jié)的無障礙對接。另外建議,將《危險化學品安全管理條例》第三十七條中的“危險化學品經(jīng)營企業(yè)不得向未經(jīng)許可從事危險化學品生產(chǎn)、經(jīng)營活動的企業(yè)采購危險化學品”修改為“危險化學品經(jīng)營企業(yè)不得向未經(jīng)許可從事危險化學品生產(chǎn)、經(jīng)營活動的企業(yè)采購、供應危險化學品”,并在法律責任上明確處理處罰規(guī)定,實現(xiàn)從危險化學品供應源頭遏制非法經(jīng)營行為。
加強安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員業(yè)務培訓
嚴格安全生產(chǎn)監(jiān)督檢查人員執(zhí)法資格培訓考核,對經(jīng)過培訓而考核不合格的不予頒證;實行執(zhí)法業(yè)務輪訓制度,加大基層安全生產(chǎn)執(zhí)法人員執(zhí)法業(yè)務輪訓力度。在執(zhí)法業(yè)務培訓和考核中,應注重并強化案例教學和業(yè)務指導。通過培訓考核,確保執(zhí)法人員掌握相關工作準則:一是從執(zhí)法依據(jù)及其效力上,要做到有法律規(guī)定的依照法律規(guī)定執(zhí)法;無法律而有法規(guī)規(guī)定的依照法規(guī)規(guī)定執(zhí)法;規(guī)章包括行政執(zhí)法自由裁量標準只作為參照依據(jù),無法律法規(guī)規(guī)定的依照規(guī)章規(guī)定執(zhí)法。二是從準確適用法律依據(jù)上,要確保認定的違法事實符合法律法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的情形,適用所規(guī)定的處罰類型。三是須在法律法規(guī)規(guī)定幅度范圍內(nèi),在不違反法律法規(guī)的前提下,參照規(guī)章或行政執(zhí)法自由裁量標準作出決定。四是加強執(zhí)法業(yè)務考核,實施錯案責任追究,對違法執(zhí)法、罰而不糾等情況嚴格問責。
解決安全生產(chǎn)監(jiān)督管理機構設置問題
從中央和國家有關部委,至少應從省級編制管理機構和安全監(jiān)管部門的層面上,拿出關于基層安全監(jiān)管機構設置的方案和指導意見,并加強督導檢查,督促市、縣(市、區(qū))黨委政府將安全監(jiān)管機構設置為政府工作部門或直屬行政機構,將基層安全監(jiān)管部門所屬執(zhí)法監(jiān)察機構設置為參照公務員管理的事業(yè)單位或公益一類事業(yè)單位,切實解決安全監(jiān)管部門及其執(zhí)法監(jiān)察機構經(jīng)費不能保障、執(zhí)法人員工資福利依賴罰款的問題,從根本上避免和糾正以罰代管、罰而不管甚至縱容違法等問題。
盡快建立有效促進問題解決的工作機制
首先是完善問責機制,對行政執(zhí)法部門間由于不依法及時移送、及時受理、及時辦理導致嚴重后果的,依法依紀嚴格追究責任。其次是建立健全行政執(zhí)法與司法執(zhí)法協(xié)調(diào)溝通機制,確保實施行政執(zhí)法過程中,對構成犯罪的違法行為,行政執(zhí)法部門應依法及時移送司法機關;對行政執(zhí)法機關申請的強制執(zhí)行案件,司法機關應依法及時予以受理或立案查辦。再次是從中央部委層面上,盡快將基層安全監(jiān)管部門及其執(zhí)法監(jiān)察機構納入執(zhí)法執(zhí)勤用車配備序列,以保障基層安全監(jiān)察執(zhí)法工作條件。
【關鍵詞】銀行 合規(guī)管理 探討
合規(guī),簡言之就是合乎規(guī)則。合規(guī)具有豐富的內(nèi)涵,其范圍不僅包括外部法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)章,還包括市場規(guī)則、行業(yè)自律規(guī)定及銀行內(nèi)部規(guī)章制度,法律的精神及文字要求,具有法律約束力的文件,誠實守信等社會道德范疇等等。農(nóng)發(fā)行合規(guī)管理,是指農(nóng)發(fā)行的管理者對銀行內(nèi)各要素合規(guī)方面的集體協(xié)作行為進行有意識的組織協(xié)調(diào)活動,確保銀行各級機構和員工的各項業(yè)務行為符合外部法律法規(guī)及其他強制性規(guī)范以及內(nèi)部各項規(guī)章制度,以有效滿足農(nóng)發(fā)行業(yè)務發(fā)展合規(guī)性目標的過程。
一、影響農(nóng)發(fā)行合規(guī)管理的主要因素
一是對合規(guī)風險的認知力不夠。部分基層行對合規(guī)管理重要性、違規(guī)操作的危害性,以及對“合規(guī)人人有責、合規(guī)創(chuàng)造價值”等合規(guī)理念缺乏深刻認識,從而對合規(guī)管理沒有引起足夠的重視,重發(fā)展輕質(zhì)量、重經(jīng)營輕管理、重績效輕安全的現(xiàn)象依然存在。
二是對規(guī)章制度的執(zhí)行力不夠。在貸款調(diào)查方面,有的貸款調(diào)查報告抄襲其他企業(yè)的報告,有的調(diào)查報告只是對部分數(shù)據(jù)進行簡單修改,有的貸款調(diào)查報告甚至讓企業(yè)寫,未能嚴格按照制度要求,進行認真調(diào)查。貸后管理方面,有的貸后檢查制度落實不到位,有的對貸款擔保檢查不到位,有的對企業(yè)資金的使用未監(jiān)督跟蹤,有的不能落實企業(yè)出庫通報制度,企業(yè)回籠款歸行率長期不達標等未能及時發(fā)現(xiàn),存在檢查走過場、流于形式。
三是對員工素質(zhì)的推動力不夠。從現(xiàn)實情況來看,基層行大多數(shù)員工是農(nóng)發(fā)行成立時從農(nóng)業(yè)銀行分家過來的,老齡化情況較為嚴重,大部分同志對新知識接受慢、業(yè)務素質(zhì)偏低,難以適應現(xiàn)代銀行管理的需要,尤其是專業(yè)人才的缺乏已經(jīng)成為基層農(nóng)發(fā)行合規(guī)管理的“瓶頸”。同時,農(nóng)發(fā)行對員工素質(zhì)的基本準入、上崗條件缺乏硬約束,即使進行培訓考試也多流于形式,奏效甚微,致使部分員工的學習求知動力缺失,造成能者多勞、庸者少勞的現(xiàn)象普遍存在。
四是對合規(guī)操作的管控力不夠。這主要表現(xiàn)為:重事后監(jiān)督、輕事前監(jiān)督的現(xiàn)象普遍存在,致使基層行存在屢查屢犯問題;上級行檢查的頻率低,且多為抽查,難以覆蓋基層行的全部業(yè)務,容易形成監(jiān)管漏洞;人情大于制度、大事化小、小事化了的現(xiàn)象普遍存在,使基層行認為查出問題再協(xié)調(diào)不遲;對查出的問題處罰力度不夠。
二、加強農(nóng)發(fā)行合規(guī)管理的途徑及措施
(1)完善合規(guī)管理制度。一是要建立開放性的管理制度,不斷地將國家的法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則的各項要求融入農(nóng)發(fā)行內(nèi)部政策和程序之中。行內(nèi)的合規(guī)部門要隨時掌握外部法律法規(guī)的最新動態(tài),并按照這些外部法律法規(guī)的要求,及時對銀行內(nèi)部政策、制度和業(yè)務流程進行修訂,制定出新的合規(guī)要求,傳達到相關業(yè)務部門執(zhí)行。二是要建立合規(guī)績效考核制度,采用激勵機制推動銀行的合規(guī)管理。三是要建立合規(guī)問責制度,對經(jīng)營中的違規(guī)行為進行責任認定與追究。