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城管的管理范圍范文第1篇

 

關(guān)鍵詞：大型建設(shè)工程　范圍管理 

  

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，當(dāng)前國(guó)內(nèi)的大型建設(shè)工程越來越多。但是很多大型建設(shè)工程存在范圍蔓延、實(shí)際投資費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于估算費(fèi)用的情況。而且，在大型建設(shè)工程的建設(shè)過程中，項(xiàng)目需求的不斷變化導(dǎo)致花費(fèi)更多的時(shí)間和費(fèi)用。究其原因，可以說是項(xiàng)目范圍管理不善所致。確定項(xiàng)目的范圍可以明確大型建設(shè)工程項(xiàng)目可交付成果，提高費(fèi)用、時(shí)間和資源估算的準(zhǔn)確性，確定進(jìn)度測(cè)量和控制的基準(zhǔn)，更有助于清楚地分派責(zé)任[1]。因此，規(guī)范大型建設(shè)工程的范圍管理顯得很急迫。  

本文在介紹大型建設(shè)工程及范圍管理的相關(guān)概念后，給出了大型建設(shè)工程范圍管理的內(nèi)容以及范圍控制的重點(diǎn)。  

1.相關(guān)概念  

1.1 大型建設(shè)工程  

大型建設(shè)工程是由功能上或區(qū)域上多個(gè)相互關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目組成的項(xiàng)目集。這些項(xiàng)目以協(xié)調(diào)的方式獲得項(xiàng)目的整體利益，實(shí)現(xiàn)組織戰(zhàn)略目標(biāo)。在中國(guó)，大型建設(shè)工程通常是政府投資的公共項(xiàng)目，比如上海世博會(huì)場(chǎng)館、上海虹橋綜合交通樞紐等。  

大型建設(shè)工程的建設(shè)意圖一般都來源于建設(shè)城市發(fā)展規(guī)劃以及投資主體組織的發(fā)展戰(zhàn)略。因此，大型建設(shè)工程對(duì)于國(guó)家及地方的影響力是極大的。大型建設(shè)工程涉及到眾多的利益相關(guān)者，具有多元化的投資主體，這也決定了其具有多目標(biāo)性。其次，由于大型建設(shè)工程由相互關(guān)聯(lián)的多個(gè)項(xiàng)目組成，各項(xiàng)目間施工、投資、功能需求、運(yùn)營(yíng)等界面錯(cuò)綜復(fù)雜，使得管理界面也變得異常繁瑣。所有的這些特點(diǎn)都增大了范圍管理的難度。  

1.2 范圍管理  

項(xiàng)目范圍形成于項(xiàng)目概念規(guī)劃階段，是對(duì)項(xiàng)目目標(biāo)和目的的反映。項(xiàng)目范圍包括兩個(gè)方面，一是項(xiàng)目產(chǎn)出物范圍，二是項(xiàng)目工作范圍。項(xiàng)目的范圍管理包括確保項(xiàng)目做且只做成功完成項(xiàng)目所需的全部工作的各過程。管理項(xiàng)目范圍主要在于定義和控制哪些工作應(yīng)包括在項(xiàng)目?jī)?nèi)，哪些工作不應(yīng)該包括在項(xiàng)目?jī)?nèi)。項(xiàng)目產(chǎn)出物范圍和工作范圍的集成管理是項(xiàng)目范圍管理的重要內(nèi)容。只有將這二者按照具體項(xiàng)目的配置關(guān)系科學(xué)地進(jìn)行集成管理，才能確保項(xiàng)目最終得到項(xiàng)目業(yè)主的滿意。  

2.大型建設(shè)工程范圍管理的內(nèi)容  

2.1定義大型建設(shè)工程目的和目標(biāo)  

項(xiàng)目目標(biāo)是實(shí)施項(xiàng)目所要達(dá)到的結(jié)果。項(xiàng)目實(shí)施的過程就是追求項(xiàng)目目標(biāo)的過程。明確大型建設(shè)工程的功能目標(biāo)對(duì)于業(yè)主以及眾多利益相關(guān)者都是至關(guān)重要的。大型建設(shè)工程的目標(biāo)作為一種溝通方式，使得所有利益相關(guān)者及項(xiàng)目組成員明確各自的職責(zé)，也使得項(xiàng)目與利益相關(guān)者之間達(dá)成了統(tǒng)一。  

在此階段，目的和目標(biāo)可以通過客戶接收評(píng)審得以提高和優(yōu)化。接收管理是在大型建設(shè)工程內(nèi)評(píng)審可交付成果并獲得業(yè)主及利益相關(guān)者完全接受的過程，以此降低客戶的不滿情緒。  

2.2 規(guī)劃大型建設(shè)工程范圍  

此階段是根據(jù)大型建設(shè)工程的目標(biāo)識(shí)別和制定產(chǎn)生滿足目標(biāo)的可交付成果和收益活動(dòng)的過程。該階段也是編制大型建設(shè)工程的項(xiàng)目范圍說明書和項(xiàng)目范圍管理計(jì)劃的過程。項(xiàng)目范圍說明書定義了項(xiàng)目的主要可交付成果，幫助大型建設(shè)工程的利益相關(guān)者就項(xiàng)目的范圍達(dá)成一致，并且可以作為將來項(xiàng)目決策的基礎(chǔ)。項(xiàng)目范圍管理計(jì)劃說明了項(xiàng)目范圍的管理方式以及項(xiàng)目范圍變化的管理方式。  

2.3制定大型建設(shè)工程要求  

此階段識(shí)別并詳述實(shí)施大型建設(shè)工程的要求和應(yīng)該遵守的規(guī)范。本文將構(gòu)成大型建設(shè)工程的項(xiàng)目或項(xiàng)目集稱作組件。在大型建設(shè)工程項(xiàng)目集層面需要有規(guī)范以保證所有內(nèi)部組件以及外部實(shí)體被充分地處理。大型建設(shè)工程的要求包括項(xiàng)目集層面和組件層面的要求。項(xiàng)目集層面的要求可以理解為高層面的、宏觀的，涉及到商務(wù)、法律、技術(shù)和環(huán)境等方面的要求和規(guī)范。組件層面的要求是指項(xiàng)目集要求被分解到各個(gè)組成項(xiàng)目承包商的要求。各個(gè)執(zhí)行組織必須有一個(gè)健全的過程來管理要求，包括涵蓋商務(wù)、業(yè)主及利益相關(guān)者、行業(yè)和其他項(xiàng)目集層面與企業(yè)相關(guān)領(lǐng)域的高級(jí)要求。  

城管的管理范圍范文第2篇

關(guān)鍵詞：工作分解結(jié)構(gòu)變更控制系統(tǒng)工程界面

中圖分類號(hào)：TL503文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A

正文：

一、影響弱電系統(tǒng)工程范圍管理的不利因素

A 弱電工程系統(tǒng)繁多。

弱電系統(tǒng)不像強(qiáng)電等其它系統(tǒng)工程其子系統(tǒng)繁多，日常的子系統(tǒng)有安全防范系統(tǒng)、綜合布線系統(tǒng)、信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。各個(gè)子系統(tǒng)所包含的分項(xiàng)系統(tǒng)也不少，安全防范系統(tǒng)就含有閉路電視監(jiān)控系統(tǒng)、入侵報(bào)警系統(tǒng)、出入口系統(tǒng)等。這對(duì)明確各個(gè)系統(tǒng)所包含的交付物、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及所要完成的管理工作提出了不小的要求。

B弱電系統(tǒng)較復(fù)雜，前期的項(xiàng)目設(shè)計(jì)不明確。

弱電系統(tǒng)較為復(fù)雜，特別是前期設(shè)計(jì)業(yè)主可能對(duì)項(xiàng)目的需求較為模糊。例如各個(gè)視頻監(jiān)控點(diǎn)位、報(bào)警點(diǎn)位數(shù)量到項(xiàng)目實(shí)施的時(shí)候才發(fā)現(xiàn)不滿足實(shí)際要求，需要調(diào)整，這難免造成不斷的設(shè)計(jì)修改，從而給項(xiàng)目增加了控制難度和很大的風(fēng)險(xiǎn)因素。

C工程界面不清晰。

弱電系統(tǒng)工程和其它工程組成了整個(gè)大項(xiàng)目的有機(jī)整體、弱電系統(tǒng)需要和土建、裝修、強(qiáng)電等工種相互配合實(shí)施，在項(xiàng)目實(shí)施過程中，明確工程界面，也是范圍管理的重要一環(huán)。

二、工程項(xiàng)目范圍管理的論述

1、概念

項(xiàng)目范圍管理簡(jiǎn)而言之就是完成項(xiàng)目所必須完成的工作。

2、目的

a按照項(xiàng)目、合同目標(biāo)或者用戶的要求完成的活動(dòng)，并詳細(xì)定義計(jì)劃這樣活動(dòng)。

b 確保在預(yù)定的項(xiàng)目計(jì)劃中進(jìn)行項(xiàng)目的實(shí)施和管理，既不多也不遺漏的完成工程。

C確保項(xiàng)目的各項(xiàng)活動(dòng)滿足項(xiàng)目范圍定義所描述的要求。

3 范圍管理的對(duì)象

a 專業(yè)工作：設(shè)計(jì)是否合理、完整；施工是否規(guī)范，內(nèi)容是否遺漏；供應(yīng)商是否按要求提供貨物。

b 管理工作：例如項(xiàng)目的成本管理工作、進(jìn)度管理工作、質(zhì)量管理工作、風(fēng)險(xiǎn)管理工作、采購(gòu)管理工作等。

4影響范圍管理的主要因素

a最終交付物：在弱電系統(tǒng)工程的各個(gè)子系統(tǒng)就是最終的交付物，例如在綜合布線系統(tǒng)中需要完成的線纜敷設(shè)、模塊安裝等工作。在入侵報(bào)警中完成各個(gè)報(bào)警點(diǎn)位的實(shí)時(shí)報(bào)警任務(wù)。

b 合同條款：驗(yàn)收的條件、相關(guān)的責(zé)任特別是些特殊要求等。

三，范圍管理實(shí)施方法

（一）制定項(xiàng)目管理計(jì)劃

定義整個(gè)項(xiàng)目的范圍對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的成功有至關(guān)重要的影響。也是項(xiàng)目成員熟悉了解整個(gè)項(xiàng)目的基礎(chǔ)。一個(gè)弱電項(xiàng)目需要做什么，需要根據(jù)項(xiàng)目施工圖紙、合同、招投標(biāo)文件羅列所有的交付物、相關(guān)產(chǎn)品、服務(wù)及驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)等最好再明確些范圍控制方法。匯總以上這些指定出弱電項(xiàng)目的范圍說明書。包括：項(xiàng)目的目標(biāo)、項(xiàng)目的需求和交付物、項(xiàng)目的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)等。由于項(xiàng)目實(shí)施過程中會(huì)不斷出現(xiàn)變化，范圍說明書可以在后續(xù)階段不斷修改完善。

（二）為項(xiàng)目創(chuàng)建工作分解結(jié)構(gòu)

工作分解結(jié)構(gòu)（WBS）是面向項(xiàng)目交付物的層次型結(jié)構(gòu)，是對(duì)完成項(xiàng)目目標(biāo)所要做的工作的分解。WBS把項(xiàng)目工作分為更小、更容易管理的工作單位。我們稱之為為工作包。這也是我們安排項(xiàng)目進(jìn)度、估算成本的基礎(chǔ)。目前常用的WBS表現(xiàn)形式主要有兩種：

.分級(jí)的樹形結(jié)構(gòu)：該形式層次清晰，表現(xiàn)直觀，在較小的項(xiàng)目中使用。

.表格形式：類似于書本的目錄，該形式可以盡可能多的反應(yīng)項(xiàng)目要素，直觀性較差，在大型項(xiàng)目中使用較多。

筆者對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行分解有2中方法一種是對(duì)項(xiàng)目的交付物、自交服務(wù)、或者目標(biāo)子目標(biāo)進(jìn)行分解。例如整個(gè)項(xiàng)目有若干子系統(tǒng)對(duì)每個(gè)子系統(tǒng)要做的工作進(jìn)行分解，綜合布線子系統(tǒng) 需要管材預(yù)埋 然后敷設(shè)隱蔽橋架管然后布線、上終端設(shè)備等等。

還有一種是對(duì)項(xiàng)目的實(shí)施過程進(jìn)行分解。例如我們?cè)谧钌蠈?把項(xiàng)目分解成需求階段、深化設(shè)計(jì)階段、基礎(chǔ)施工階段、安裝階段…….驗(yàn)收階段。安裝階段再往下分解成 安防設(shè)備安裝、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備安裝、樓控設(shè)備安裝等。兩種方法根據(jù)項(xiàng)目管理者的習(xí)慣或者項(xiàng)目的實(shí)際進(jìn)行選擇。有點(diǎn)時(shí)候兩種方法可以相結(jié)合。說不定有意想不到的效果。

在項(xiàng)目分解的時(shí)候注意各個(gè)底層要素是否合理必須不要遺漏，以保證合理的管理控制。對(duì)每層的項(xiàng)目要素進(jìn)行編碼統(tǒng)計(jì)。例如第一層用1、2、3、4…..第二層用1.1、2.1、3.1、4.1……第三層用1.1.1、2.1.1、3.1.1、4.1.1….表示。

（三）范圍控制

項(xiàng)目的范圍控制是對(duì)項(xiàng)目實(shí)施中超出既定范圍的變化采用正確的方法進(jìn)行處理，把項(xiàng)目控制在可控范圍之內(nèi)。弱電系統(tǒng)較為復(fù)雜特別是前期設(shè)計(jì)不周密詳細(xì)，有錯(cuò)誤和遺漏。或者客戶對(duì)項(xiàng)目或者產(chǎn)品要求發(fā)生變化等使得項(xiàng)目發(fā)生范圍變更。對(duì)付項(xiàng)目變更最為有效地方法是建立一套變更審批流程。簡(jiǎn)稱變更控制系統(tǒng)。讓項(xiàng)目相關(guān)干系人明白項(xiàng)目不是說變就變，需要相關(guān)人員審批，需要付出成本和工期的代價(jià)的。

四 項(xiàng)目范圍延生論述

（一）工程項(xiàng)目系統(tǒng)的界面分析

在一個(gè)大型工程項(xiàng)目中施工單位各方與弱電施工方存在施工交界面，如前期需跟進(jìn)土建工種進(jìn)行管路預(yù)埋，后期配合裝修工種的進(jìn)度安裝設(shè)備。哪些是對(duì)方的工作，哪些是弱電施工放的工作。這些都是需要明確的，不要做了別人的工作而得不償失。另外弱電施工方和各管理單位之間也存在組織工作界面問題。這里有建設(shè)單位、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位等的相關(guān)工作。需要建設(shè)單位出面協(xié)調(diào)的工作就讓對(duì)方完成，所有的這些都需要寫進(jìn)項(xiàng)目范圍管理說明書中

這對(duì)解決界面之間的不協(xié)調(diào)，積極的管理系統(tǒng)界面之間的關(guān)系有著非常重要的作用。

（二）對(duì)無法變更的情況的處理

我們往往在項(xiàng)目快竣工驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)可能遺漏一些關(guān)鍵要素。使得項(xiàng)目無法順利驗(yàn)收，而這些要素是項(xiàng)目施工方漏項(xiàng)，一般是無法通過變更控制審批流程的，為了盡可能減少損失采用的辦法一般是請(qǐng)專家?guī)兔鉀Q。專家可能是行業(yè)專家也 可能是廠家的技術(shù)人員。或者和項(xiàng)目干系人協(xié)商解決，采取補(bǔ)救措施，盡可能減少額外的工程開支。

參考文獻(xiàn)

城管的管理范圍范文第3篇

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)管理人；勤勉義務(wù)；侵權(quán)責(zé)任

中圖分類號(hào)：DF411.92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-1605（2011）01-0080-04

所謂破產(chǎn)管理人勤勉義務(wù)，是指管理人應(yīng)當(dāng)善意地以一個(gè)職業(yè)理性人所確信的最利于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)保護(hù)的方式履行職務(wù)。《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)破產(chǎn)法》）對(duì)于管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任問題規(guī)定得較為粗略。其中第二十七條規(guī)定：“管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)?！钡谝话偃畻l規(guī)定：“管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡職，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！币?yàn)槊袷仑?zé)任規(guī)定得不明確，因而管理人無從把握其管理工作的尺度，同時(shí)，債權(quán)人、債務(wù)人也不能準(zhǔn)確知道自己的權(quán)利范圍，法院的審判也沒有可供衡量的標(biāo)準(zhǔn)。這些都一定程度上削弱了《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)范作用。本文通過對(duì)管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的分析，以期對(duì)破產(chǎn)實(shí)踐有所裨益。

一、破產(chǎn)管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的違法行為要件

管理人違反勤勉義務(wù)的職務(wù)侵權(quán)行為將直接導(dǎo)致債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少。以保護(hù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)為目的可對(duì)管理人違反勤勉義務(wù)的職務(wù)侵權(quán)行為作如下類型化：

第一，違反勤勉義務(wù)，未能占有債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為。一旦被法院任命，管理人即負(fù)有以合理的措施和步驟占有和控制債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。如果管理人未盡勤勉義務(wù)，沒有采取合理的措施和步驟占有和控制債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，則管理人違法。在更換管理人的情況下，后手管理人必須采取適當(dāng)?shù)拇胧?qiáng)迫其前任移交債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，否則，后手管理人的行為即為違反勤勉義務(wù)未能占有債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為。并且，占有必須在必要的和合理的時(shí)間內(nèi)完成。如果在必要的和合理的時(shí)間內(nèi)沒完成占有并導(dǎo)致債務(wù)人財(cái)產(chǎn)損失的，管理人的行為即為違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二，違反勤勉義務(wù)，未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)保值增值的行為。管理人以合理的注意使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)保值增值是其應(yīng)負(fù)的義務(wù)。管理人在控制和管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的過程中，如果沒有履行勤勉義務(wù)，致使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受損的，管理人的行為即為違反勤勉義務(wù)未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)保值增值的行為，管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第三，違反勤勉義務(wù)，未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的行為。未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立有兩種情況：一種是管理人未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與管理人自己的財(cái)產(chǎn)相分離；另一種是管理人未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與其他非債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相分離。如果管理人違反勤勉義務(wù)，不能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，即將債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與自己財(cái)產(chǎn)或者其他非債務(wù)人財(cái)產(chǎn)混合，將會(huì)減損債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)有減損的危險(xiǎn)。管理人的這種行為，為違反勤勉義務(wù)未能使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的行為。

有學(xué)者認(rèn)為，宜將英美法系司法規(guī)則中對(duì)董事勤勉義務(wù)的商業(yè)判斷規(guī)則引入破產(chǎn)法，以指導(dǎo)中國(guó)法院對(duì)管理人勤勉義務(wù)的判斷。［1］商業(yè)判斷規(guī)則的基本含義是，公司董事在經(jīng)營(yíng)公司營(yíng)業(yè)事務(wù)的過程中，如果決策是依照合理的信息和理性判斷作出的，也就是說只要董事出于善意、并且盡以合理的注意，即使董事的決策給公司造成傷害或者損害，董事也不必承擔(dān)責(zé)任。［2］商業(yè)經(jīng)營(yíng)中，高風(fēng)險(xiǎn)的投資往往不可避免，然而，董事因?yàn)榍诿懔x務(wù)的約束常常不愿意作出決策。沒有了風(fēng)險(xiǎn)和投機(jī)的商業(yè)是沒有活力的商業(yè)，董事的這種保守行為不利于公司本身以及經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展。為促進(jìn)和保護(hù)董事充分行使其管理權(quán)，英美判例法發(fā)展出商業(yè)判斷規(guī)則，從司法程序上減輕董事對(duì)勤勉義務(wù)的負(fù)擔(dān)。與勤勉義務(wù)相比，商業(yè)判斷規(guī)則對(duì)董事的注意和技能標(biāo)準(zhǔn)作了降低。即便決定的作出和結(jié)果的產(chǎn)生不符合一個(gè)假定的一般謹(jǐn)慎的人的行為標(biāo)準(zhǔn)，只要決定的過程合乎（適當(dāng)）標(biāo)準(zhǔn)，董事也無須承擔(dān)責(zé)任。［3］

商業(yè)判斷規(guī)則在減輕董事勤勉義務(wù)的同時(shí)，旨在鼓勵(lì)董事履行職務(wù)時(shí)為了公司利益最大化而敢于創(chuàng)新和冒險(xiǎn)。但從我國(guó)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定來看，不宜引入商業(yè)判斷規(guī)則，而應(yīng)當(dāng)采取更為保守的做法來調(diào)整管理人的勤勉義務(wù)，即采用職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)。職業(yè)理性人是一個(gè)虛擬的人，他不應(yīng)與任何真實(shí)的人相混同。但對(duì)于人與人之間的某些區(qū)別、行為人明顯面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)、行為人對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)能力、行為人必須采取行動(dòng)的具體情形都要有足夠的考慮。［4］與商業(yè)判斷規(guī)則相比，商業(yè)判斷規(guī)則以財(cái)產(chǎn)價(jià)值最大化為目標(biāo)，職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)以保護(hù)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為目標(biāo)；商業(yè)判斷規(guī)則允許合理的商業(yè)投機(jī)和冒險(xiǎn)，職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)調(diào)保管職能；商業(yè)判斷規(guī)則較自由，職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)較保守。判斷管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為的標(biāo)準(zhǔn)為職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)，管理人的行為達(dá)不到職業(yè)理性人的標(biāo)準(zhǔn)的即為違法。

之所以采取職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)，是基于以下兩點(diǎn)考慮。第一，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，管理人由人民法院指定（《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十二條第一款），管理人報(bào)酬由人民法院確定（《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十二條第三款，《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》第四條），管理人向人民法院報(bào)告工作（《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十三條第一款）。換言之，管理人受人民法院指定為債務(wù)人和債權(quán)人的利益來管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，管理人受法院和法官控制，向法院效忠，對(duì)法院負(fù)責(zé)。［5］基于法院和管理人之間的實(shí)際控制關(guān)系，以及法官自身的知識(shí)、能力和精力的限制，如果對(duì)管理人的勤勉義務(wù)采用商業(yè)判斷規(guī)則，那么法院對(duì)于管理人的工作是否符合商業(yè)經(jīng)營(yíng)規(guī)則則難以作出公正的判斷。因?yàn)楣芾砣诵е液拓?fù)責(zé)的對(duì)象是法院而不是債務(wù)人和債權(quán)人，如果放任管理人用商業(yè)判斷規(guī)則自由地進(jìn)行商業(yè)冒險(xiǎn)，而法院又不能對(duì)這種商業(yè)冒險(xiǎn)行為作出公正的判斷，則管理人的行為將較少受到約束，這不利于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保值增值，也將可能損害債權(quán)人的公平受償，與破產(chǎn)法立法趣旨相背離。因而，鑒于法院和管理人之間的密切關(guān)系，應(yīng)當(dāng)減少管理人的不確定行為，棄較自由的商業(yè)判斷規(guī)則，取較保守的職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)。

第二，為減輕職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)增值機(jī)會(huì)的損害，《企業(yè)破產(chǎn)法》中企業(yè)再生程序的設(shè)置一定程度上對(duì)此作了彌補(bǔ)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》關(guān)于處理企業(yè)債務(wù)危機(jī)規(guī)定了三種程序，即破產(chǎn)清算程序、和解程序和重整程序。破產(chǎn)清算程序的目標(biāo)是，破產(chǎn)人以其全部破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)對(duì)全體破產(chǎn)債權(quán)為清償。破產(chǎn)清算程序純以債務(wù)清償為目的。［6］可見，破產(chǎn)清算程序并不要求管理人為冒險(xiǎn)和投機(jī)。同時(shí)，為穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，破產(chǎn)清算要求迅速地清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這種對(duì)效率的要求，也不允許管理人從事新的冒險(xiǎn)和投機(jī)。與破產(chǎn)清算程序相比，破產(chǎn)再生程序（包括和解程序和重整程序。和解程序和重整程序以企業(yè)再生為主要目的）則強(qiáng)調(diào)冒險(xiǎn)和投機(jī)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十五條第一款、第九十八條規(guī)定，在和解程序中，債務(wù)人可向人民法院申請(qǐng)和解，和解協(xié)議通過法院裁定認(rèn)可，和解程序終止，管理人向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)；根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三條第一款規(guī)定，在重整程序中，債務(wù)人可以在管理人監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)?？梢姡髽I(yè)可以通過和解和重整獲得再生，再生過程中的管理人的地位有了下降，不再是再生的主導(dǎo)；相反，債務(wù)人的地位得到了提升，債務(wù)人可以作出自己的商業(yè)判斷，這一定程度上彌補(bǔ)了職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)增值機(jī)會(huì)的損害。

考慮到管理人作為專業(yè)人士的特殊背景和資格，管理人的行為必須符合其作為專業(yè)人士的背景和資格的要求，即管理人應(yīng)以職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)要求自己。職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)是職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)的合理內(nèi)核。當(dāng)允許職業(yè)理性人可以投機(jī)和冒險(xiǎn)時(shí)，為商業(yè)判斷規(guī)則；在不允許職業(yè)理性人投機(jī)和冒險(xiǎn)，只以保管和保護(hù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)為目的的情況下，為職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)。職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)是以能勝任職務(wù)的具有職業(yè)平均水平的人為標(biāo)準(zhǔn)。只要該人處在某種專業(yè)位置，他就被視為能勝任其職務(wù)或工作的具有平均水平的人。故此，一個(gè)沒有某項(xiàng)專業(yè)資格或能力卻從事某項(xiàng)工作的人，其行為必須符合該專業(yè)一般人的標(biāo)準(zhǔn)。同理，一個(gè)擁有特別技能或?qū)I(yè)知識(shí)的專家也不會(huì)被法律挑選出來特別對(duì)待，即以超級(jí)專家標(biāo)準(zhǔn)而非以普通專家的標(biāo)準(zhǔn)衡量。［7］例如，一個(gè)沒有經(jīng)驗(yàn)的實(shí)習(xí)律師或者會(huì)計(jì)師被指定為管理人，其行為也應(yīng)當(dāng)按照管理人職業(yè)的一般標(biāo)準(zhǔn)來衡量，衡量時(shí)不會(huì)考慮到他的經(jīng)歷與經(jīng)驗(yàn)；同樣，對(duì)一個(gè)經(jīng)驗(yàn)豐富的管理人的衡量標(biāo)準(zhǔn)也僅是管理人職業(yè)的一般標(biāo)準(zhǔn)。

二、破產(chǎn)管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的損害事實(shí)要件

損害系指權(quán)利或利益受侵害時(shí)所生之不利益。易言之，損害發(fā)生前之狀態(tài)，與損害發(fā)生后之情形，而相比較，被害人所受之不利益，即為損害之所在。［8］管理人職務(wù)行為導(dǎo)致債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人損失的情況有兩種：一種是管理人直接與他人（包括債務(wù)人、債權(quán)人和第三人）為管理、交易或者經(jīng)營(yíng)行為的情況下，導(dǎo)致債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人的損失，即直接損失。直接損失為公益?zhèn)鶆?wù)。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條第五款規(guī)定的公益?zhèn)鶆?wù)即為直接損失。另一種是管理人在并不直接與他人（包括債務(wù)人、債權(quán)人和第三人）為管理、交易或者經(jīng)營(yíng)行為的情況下，因侵害債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，間接地導(dǎo)致債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人的損失，即間接損失。《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十條規(guī)定，“管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責(zé)”，“給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。這里，管理人給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成的損失，應(yīng)為管理人未盡勤勉義務(wù)致債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受損，進(jìn)而間接地?fù)p害債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人的利益，即間接損失。區(qū)分直接損失和間接損失的意義在于，直接損失為公益?zhèn)鶆?wù)，由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，而非由管理人承擔(dān)；間接損失由管理人自己承擔(dān)，非由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

管理人違反勤勉義務(wù)的損害事實(shí)是指管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為造成債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少或滅失，進(jìn)而造成債務(wù)人、債權(quán)人或第三人基于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)益受到侵害的事實(shí)。這種損害是財(cái)產(chǎn)權(quán)益的減少或滅失，不包括非財(cái)產(chǎn)權(quán)益的減少或滅失。在職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)下，損害事實(shí)是指由于管理人未盡到一個(gè)職業(yè)理性人的注意，沒有保護(hù)好債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致其減少或滅失。對(duì)于因未從事商業(yè)投機(jī)和冒險(xiǎn)而導(dǎo)致的機(jī)會(huì)財(cái)產(chǎn)利益的損失，不應(yīng)包括在損害事實(shí)之中。這種機(jī)會(huì)財(cái)產(chǎn)利益的損失是商業(yè)判斷規(guī)則下的損失，不是職業(yè)理性人標(biāo)準(zhǔn)下的損失。

三、破產(chǎn)管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的因果關(guān)系要件

因果關(guān)系指客觀事物之間的引起與被引起關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為，引起債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少并進(jìn)而使債務(wù)人、債權(quán)人或第三人基于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)益受到侵害的事實(shí)的發(fā)生。破產(chǎn)管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為是原因，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少并進(jìn)而使債務(wù)人、債權(quán)人或第三人基于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)之上的權(quán)益受到侵害的事實(shí)的發(fā)生是結(jié)果。根據(jù)案件事實(shí)，如果沒有管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為，損害債務(wù)人財(cái)產(chǎn)仍會(huì)減少，基于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之上的債務(wù)人、債權(quán)人或第三人的權(quán)益仍會(huì)受損，則該管理人的行為與損害事實(shí)之間無因果關(guān)系。在多因一果的情況下，即管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為與其他情況共同作用導(dǎo)致?lián)p害事實(shí)的發(fā)生，管理人違反勤勉義務(wù)的違法行為只是多種原因中的一種，則可以根據(jù)原因力的大小判斷管理人違法行為的責(zé)任大小，管理人的違法在多種原因中是主要原因的，管理人承擔(dān)主要責(zé)任，是次要原因的承擔(dān)次要責(zé)任。當(dāng)無法確定原因力而又必須要確定各方責(zé)任時(shí)，可以根據(jù)過錯(cuò)程度確定各方責(zé)任范圍。

四、破產(chǎn)管理人違反勤勉義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主觀過錯(cuò)要件

過錯(cuò)包括故意和過失兩種形式。故意指行為人明知自己的行為會(huì)導(dǎo)致他人受損害，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生；過失指行為人對(duì)自己行為的結(jié)果應(yīng)當(dāng)預(yù)見卻沒有預(yù)見，或者雖然預(yù)見了卻輕信可以避免，結(jié)果導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。過失有重大過失和一般過失或輕微過失之分。重大過失指特別嚴(yán)重地未盡到特定環(huán)境所要求的謹(jǐn)慎的行為，或者一個(gè)人沒有注意到在此種環(huán)境中任何人都應(yīng)當(dāng)注意到的事情。［9］一般過失或者輕微過失是過失程度較重大過失為輕的過失。管理人承擔(dān)違反勤勉義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任宜以故意或重大過失為主觀歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，理由是，第一，任何人都會(huì)犯錯(cuò)誤。即使以職業(yè)理性人的標(biāo)準(zhǔn)衡量管理人的行為，也僅是以能勝任職務(wù)的具有職業(yè)平均水平的人為標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)一個(gè)具有職業(yè)平均智力水平、技能水平和謹(jǐn)慎度的人所犯的錯(cuò)誤，法律應(yīng)當(dāng)給予一定程度的寬容。第二，如果對(duì)于管理人的主觀過錯(cuò)要求過于嚴(yán)格，則易引發(fā)針對(duì)破產(chǎn)管理人的法律訴訟并造成其服務(wù)費(fèi)用的增加。［10］第三，考慮到破產(chǎn)管理人的報(bào)酬水平，如果對(duì)于管理人的主觀過錯(cuò)要求過于嚴(yán)格，則不利于吸引具備資格的管理人員擔(dān)任破產(chǎn)管理人。

例如，某公司破產(chǎn)后，有一起追索外債的訴訟業(yè)務(wù)。有A、B、C三個(gè)律師要求承接并各自提供了其訴訟方案，管理人選擇了A律師承辦。由于A律師缺乏訴訟經(jīng)驗(yàn)，一審敗訴。二審經(jīng)上述B律師承辦而獲勝。但在執(zhí)行被告財(cái)產(chǎn)時(shí)，由于貽誤時(shí)機(jī)而無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。本案中，如果管理人不知道A律師缺乏訴訟經(jīng)驗(yàn)，僅根據(jù)A、B、C三個(gè)律師提供的各自的訴訟方案，從中選擇自己認(rèn)為的最優(yōu)方案而委托了A律師，則管理人的委托行為只具有一般過失，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果管理人明知道A律師缺乏訴訟經(jīng)驗(yàn)，卻委托其承辦案件，則管理人主觀上具有故意或重大過失，須為其委托行為承擔(dān)責(zé)任。

在管理人為職務(wù)行為導(dǎo)致債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少并進(jìn)而間接致債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人損失的情況下，債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人很難舉證證明管理人對(duì)此存有主觀過錯(cuò)。為更大程度上保護(hù)該間接致?lián)p下的債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人利益，在過錯(cuò)舉證上宜采過錯(cuò)推定，即債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人只須證明管理人有違反勤勉義務(wù)的行為、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受損事實(shí)以及受損事實(shí)與違法行為之間的因果關(guān)系，而對(duì)于管理人是否有主觀過錯(cuò)則由管理人證明，如果管理人不能證明其主觀上無過錯(cuò)，則推定其主觀上有過錯(cuò)，因而承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。適用過錯(cuò)推定，加重了管理人的責(zé)任，有利于保護(hù)債務(wù)人、債權(quán)人或者第三人的利益。

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城管的管理范圍范文第4篇

論文關(guān)鍵詞：主觀未遂 客觀未遂 構(gòu)成要件 修正

一、國(guó)外主觀未遂的評(píng)價(jià)

(一)主觀未遂

持主觀觀點(diǎn)的學(xué)者把犯罪行為人的行為和后果與犯罪行為人的主觀聯(lián)系起來。日本學(xué)者大谷實(shí)認(rèn)為主觀未遂的基本內(nèi)容就是把犯罪的處罰根據(jù)解釋為行為人的意思或性格的危險(xiǎn)性之為外部表現(xiàn)。日本學(xué)者木村龜二在《刑法總論》以及村野輾在《未遂犯研究》中所提及認(rèn)為其是”敵對(duì)法的意思”。行為人是出于～定的目的與動(dòng)機(jī)才著手于危險(xiǎn)的狀況，觸犯法律也是在其意志所能達(dá)到的范圍內(nèi)的后果。

(二)現(xiàn)代主觀未遂論

現(xiàn)代主觀未遂論者是對(duì)主觀論的發(fā)展，現(xiàn)代主觀未遂論者同樣認(rèn)為犯罪的客觀外在應(yīng)當(dāng)同犯罪行為人的主觀結(jié)合起來，但是現(xiàn)代主觀未遂論認(rèn)為區(qū)別在與如何理解”客觀行為本身”在語境意義，客觀論者認(rèn)為客觀的行為、后果都要以一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，而這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也是準(zhǔn)確可以衡量的?，F(xiàn)代主觀論者在這個(gè)問題上回到了主觀出發(fā)判斷事實(shí)的立場(chǎng)上，因此，只能在人的主觀世界中尋求未遂的意義。但是，由于過分強(qiáng)調(diào)行為人的內(nèi)心危險(xiǎn)性也帶來的弊端：

1。強(qiáng)調(diào)人的犯罪意思的時(shí)效性

純粹的主觀未遂論對(duì)于復(fù)雜的主觀認(rèn)識(shí)就顯得簡(jiǎn)單而難以細(xì)致的分析，因而現(xiàn)代主觀未遂論者認(rèn)為，除了主觀表露出于外的意思可以判斷犯罪的行為，判斷自身、刑罰依據(jù)的”客觀性”也應(yīng)當(dāng)提出以用于作出一定的限制。日本學(xué)者木村龜二人為是，即是否有一定的”時(shí)效性”與危險(xiǎn)性”，德國(guó)學(xué)者考勒爾認(rèn)為，”當(dāng)該樣態(tài)的行為能否使法秩序產(chǎn)生危殆化，起著決定性的作用。因此，問題不在于該行為如何被實(shí)施，而在與如何被計(jì)劃。對(duì)于法秩序的危殆化來說，重要的不是某種計(jì)劃因可能的手段被實(shí)現(xiàn)，而是在自認(rèn)法則和能夠引起的結(jié)果的計(jì)劃表現(xiàn)與外。”

2。在客觀上強(qiáng)調(diào)行為自身的”表征”作用

只處罰行為人的意思，而行為人意思的表現(xiàn)形式又具有客觀的因素，正如日本學(xué)者的山中敬一，說客觀未遂論”原本是客觀主義刑罰學(xué)的思考方法在未遂論中的反映”，但是今天，在客觀主義前提下，其內(nèi)部又劃分為客觀未遂論與主觀未遂論。

二、國(guó)外客觀未遂論

國(guó)外客觀未遂論主要在德日刑法中，行為客體與保護(hù)客體是相互區(qū)分的，行為客體是指構(gòu)成要件行為的實(shí)行所指向的事實(shí)對(duì)象；保護(hù)客體是指刑法法規(guī)通過構(gòu)成要件行為所保護(hù)的社會(huì)生活利益即法益。

(一)德國(guó)費(fèi)爾巴哈客觀未遂論

德國(guó)費(fèi)爾巴哈客觀未遂論是各種客觀未遂論的主要理論：”現(xiàn)實(shí)的權(quán)利侵害行為，其可罰性根據(jù)在與直接破壞了法的狀態(tài)，但在未遂的情況下，則是間接的破壞了法的狀態(tài)”即完成的蓋然性(可能性)是未遂的前提，其根據(jù)在與”客觀的危險(xiǎn)性”=”權(quán)利侵害的危險(xiǎn)性”，即客觀違法論客觀的未遂論認(rèn)為未遂犯的處罰根據(jù)是惹起構(gòu)成要件結(jié)果的客觀危險(xiǎn)性。與主觀的未遂論相比，客觀的未遂論限定了未遂犯的處罰范圍。但問題是如果不考慮行為人的主觀要素，則無法判定行為人的行為究竟是既遂還是未遂。后來威爾茲理論尤其是在《因果關(guān)系與行為》中提出，人格不法論”以至于德國(guó)主觀未遂論占了上風(fēng)。

(二)日本理論理解”客觀的危險(xiǎn)性”

1、形式客觀說

小野清一郎在《犯罪構(gòu)成要件理論》中指出：”定型的類型化的危險(xiǎn)就是以一般人觀念的判斷，而從第三者的立場(chǎng)去評(píng)判”。但第三方的判斷具體指什么，這個(gè)概念就是抽象的、形式化的。

2、實(shí)質(zhì)客觀說

客觀危險(xiǎn)性現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性是”行為的危險(xiǎn)性”還是”結(jié)果的危險(xiǎn)性”。德國(guó)采用結(jié)果無價(jià)值學(xué)說，通說認(rèn)為行為的危險(xiǎn)對(duì)社會(huì)的危害已經(jīng)形成。日本在行為無價(jià)值與結(jié)果無價(jià)值上存在爭(zhēng)議，通說采用的是折衷二元學(xué)說。

3、相關(guān)概念

關(guān)于行為的危險(xiǎn)性，實(shí)質(zhì)行為說類似于形式客觀說，只是以”侵犯法益的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性的行為的開始”認(rèn)定著手。結(jié)果無價(jià)值論的危險(xiǎn)性為：”客觀的危險(xiǎn)狀態(tài)”。不僅僅是限于費(fèi)爾巴哈的危險(xiǎn)行為而且包括危險(xiǎn)判斷標(biāo)準(zhǔn)的客觀。

三、我國(guó)理論的困境

我國(guó)在關(guān)于主觀未遂犯與客觀未遂的界定上是模糊的。矛盾在于一方面根據(jù)”行為符合犯罪構(gòu)成是刑事責(zé)任的唯一根據(jù)”把未遂犯罪解釋為修正的犯罪構(gòu)成，而未遂犯與既遂犯得區(qū)別又在于是否全部具備了犯罪構(gòu)成要件。

當(dāng)今流行的三要件理論來自于德日刑法理論中關(guān)于構(gòu)成要件的分類方法，所謂三要素即以德、目為代表的大陸法系遞進(jìn)式犯罪(三階層)論體系，包括構(gòu)成要件的該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性，三階層不是處于同一平面考量的，而是采用遞進(jìn)排除方法的。日本理論具有構(gòu)成要件的該當(dāng)性，見小野清一郎1932年《作為構(gòu)成要件修正形式的未遂犯與共犯》《犯罪構(gòu)成要件理論》日本有斐閣1969年版第84．85頁，又見川端博《刑法講義總論》日本成文堂1995年版280頁。有學(xué)說認(rèn)為修正排除結(jié)果的發(fā)生其代表是大壕仁。

我國(guó)的理論在這個(gè)問題上陷入混亂，因?yàn)榈氯辗缸镆皇欠缸锍闪⒌臈l件之一，而不是全部。我國(guó)一般持四要件說認(rèn)為，犯罪只能是客觀與主觀的有機(jī)統(tǒng)一，見高明暄《刑法學(xué)原理》，馬克昌《犯罪通論》，犯罪構(gòu)成沒有修正形式。犯罪構(gòu)成的不同層次，客觀要件下還要有行為要素，結(jié)果要素，主觀條件下還要有故意、過失、目的等。四要件是我國(guó)從前蘇聯(lián)刑法理論中介鑒過來的，目前在我國(guó)刑事司法理論及實(shí)踐中仍占具主流，這就將正當(dāng)防衛(wèi)等排除犯罪的事由很難在邏輯上被包括在四要件的犯罪構(gòu)成中。

四、從犯罪未遂看修正的犯罪構(gòu)成理論

曾有學(xué)者認(rèn)為未完成形態(tài)的犯罪的犯罪構(gòu)成是不完整的，是缺損了某一或某些構(gòu)成要件的。如特拉伊寧指出：”犯罪預(yù)備具備的只是故意這一構(gòu)成因素，犯罪預(yù)備行為不是犯罪構(gòu)成的因素；犯罪未遂缺少的是結(jié)果這一構(gòu)成因素，在客體不能犯的未遂的場(chǎng)合還缺少犯罪構(gòu)成所需要的犯罪客體這一構(gòu)成因素?！彼M(jìn)而提出了關(guān)于犯罪預(yù)備和犯罪未遂的兩個(gè)著名的公式：預(yù)備行為=故意+不是構(gòu)成因素的行為；未遂行為=故意+是構(gòu)成因素的行為一結(jié)果。在我國(guó)刑法理論中也有論者指出：”預(yù)備犯不具有犯罪客體要件及客觀方面要件，是犯罪構(gòu)成的例外?！辈浑y看出，上述觀點(diǎn)違背了犯罪構(gòu)成的具備是負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)這一命題，也有悖于犯罪構(gòu)成是一個(gè)完整的統(tǒng)一體這一原理。所以，修正的犯罪構(gòu)成也是要件完整、齊備的犯罪構(gòu)成，因?yàn)榉缸飿?gòu)成是一個(gè)主客觀諸要件有機(jī)統(tǒng)一和緊密結(jié)合的整體，無論是基本的犯罪構(gòu)成還是修正的犯罪構(gòu)成，是作為一個(gè)諸要件完備的統(tǒng)一體而存在，缺少任何要件，犯罪構(gòu)成都是不可能存在的。

城管的管理范圍范文第5篇

為有利于高中地理課堂中學(xué)生行為的觀察和比較，高一地理備課組進(jìn)行了必修3“農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展”的同課異構(gòu)，兩節(jié)課描述如下。

二、課堂中學(xué)生行為的觀察分析

教學(xué)效果的好壞，誠(chéng)然與教師的“教”有著重要關(guān)系，但作為教學(xué)活動(dòng)主體的學(xué)生，能否發(fā)揮學(xué)習(xí)的內(nèi)在主動(dòng)性并通過相關(guān)的自主行為形成良好的課程氛圍，是影響地理課堂實(shí)效非常重要的因素之一。為此，制定針對(duì)學(xué)生行為的觀察表格進(jìn)行定量、定性分析。

1.定量觀察

從課堂教學(xué)行為時(shí)間上看，兩個(gè)課例課堂上教師展示、講解時(shí)間分別占60%、13%，課堂上學(xué)生小組活動(dòng)的時(shí)間分別占總教學(xué)時(shí)間的22.2%、54.4%。可見，課例二教師在教學(xué)過程中比較重視學(xué)生小組活動(dòng)，而且在小組活動(dòng)前創(chuàng)設(shè)了較開放的情境（如果你是衢州的政府官員或當(dāng)?shù)剞r(nóng)民，該如何發(fā)展衢江流域的農(nóng)業(yè)？請(qǐng)說出理由），給學(xué)生留出比較充分的時(shí)間去探索和發(fā)現(xiàn)，學(xué)生可以自主支配時(shí)間，在合作交流中解決課堂的重難點(diǎn)知識(shí)，有利于學(xué)生對(duì)知識(shí)的探索，體現(xiàn)學(xué)生的主體地位。這樣的課堂符合新課程要求，屬于“學(xué)生自主取向”的課堂。而課例一教師一個(gè)人圍繞課本唱“獨(dú)角戲”，雖然有小組活動(dòng)，呈現(xiàn)的問題也具有一定探究性，但是問題開放性較差，給小組活動(dòng)的時(shí)間較少，學(xué)生完全沒有自主取向，也沒有實(shí)驗(yàn)、合作交流與自己解決問題的時(shí)間與機(jī)會(huì)。這樣的課堂教學(xué)，屬于“教師主導(dǎo)取向”的課堂。

從表4中可以看出課例一的課堂教學(xué)中學(xué)生回答問題的人數(shù)少，且不主動(dòng)回答問題。對(duì)于課堂重難點(diǎn)知識(shí)，仍靠教師講解，并不能自主生成，屬于被動(dòng)式學(xué)習(xí)。課例二中學(xué)生更為主動(dòng)地參與到課堂教學(xué)中，回答問題人數(shù)多，且回答有創(chuàng)意，如政府方面可以像田納西河流域一樣充分利用衢江的水資源，建設(shè)一些水利工程，從而發(fā)展?jié)O業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)等農(nóng)業(yè)；農(nóng)民方面可以充分利用流域的地形、氣候、土壤等資源，因地制宜發(fā)展農(nóng)業(yè)，如茶園、橘園、水稻種植、漁業(yè)等，追求經(jīng)濟(jì)效益；不管是政府還是農(nóng)民，在發(fā)展農(nóng)業(yè)時(shí)都要注意生態(tài)環(huán)境的保護(hù)。同時(shí)也有學(xué)生主動(dòng)提問：隨著氣候變暖，衢江流域是否可以種植些熱帶水果，從而增加農(nóng)業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益？衢江流域的生態(tài)效益和經(jīng)濟(jì)效益矛盾嗎？其中，學(xué)生的第二個(gè)問題本來是教師想追問的，可是沒想到學(xué)生自主提問。教師便抓住學(xué)生提問展開討論，從而解決了衢江流域的農(nóng)業(yè)發(fā)展可能會(huì)出現(xiàn)的問題以及如何才能走可持續(xù)發(fā)展道路的問題。經(jīng)過思考、探究、討論等過程，學(xué)生則可以自主總結(jié)分析出發(fā)展區(qū)域農(nóng)業(yè)的一般步驟?？梢?，課例二中學(xué)生參與課堂的廣度與深度都遠(yuǎn)遠(yuǎn)好于課例一。

2.定性觀察

在表3、表4基礎(chǔ)上，兩個(gè)課例中學(xué)生的學(xué)習(xí)狀態(tài)、學(xué)習(xí)方式、學(xué)習(xí)效果都有很大差異。課例一的教師一個(gè)人圍繞課本唱“獨(dú)角戲”， 師生之間和生生之間的交流比較少，學(xué)生處于被動(dòng)灌輸狀態(tài)，其主體作用不能得到有效發(fā)揮，學(xué)生的課堂參與度低，知識(shí)的獲得主要通過被動(dòng)接受。

課例二的教師能有效地利用鄉(xiāng)土地理，創(chuàng)設(shè)具有一定梯度的小組活動(dòng)，喚醒學(xué)生的自主意識(shí)，給學(xué)生留下獨(dú)立思考的時(shí)間和空間，讓學(xué)生在小組合作探究活動(dòng)中習(xí)得知識(shí)，在此過程中，學(xué)會(huì)分析問題的方法，其課堂時(shí)效性高。

三、改善學(xué)生地理課堂有效學(xué)習(xí)行為的建議

轉(zhuǎn)變觀念，服務(wù)學(xué)生。有什么樣的教學(xué)理念，就有什么樣的課堂教學(xué)行為。課例一在整個(gè)教學(xué)活動(dòng)中，教師講解時(shí)間占60%，以教師講授為主，學(xué)生基本是被動(dòng)聽，即使有小組活動(dòng)，留給學(xué)生活動(dòng)時(shí)間也有限。這樣，會(huì)導(dǎo)致學(xué)生參與度低。課例二采取以學(xué)為主的教學(xué)方法，教師講解時(shí)間只占13%，而學(xué)生活動(dòng)時(shí)間占54.4%，讓學(xué)生在小組活動(dòng)中互相促進(jìn)和交流學(xué)習(xí)，當(dāng)然，學(xué)生參與度高，課堂效果好。