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不知何時,我對小小的蠓蟲感了興趣。
夜,悄然降臨,我還在撥弄著一直垂死掙扎的小蠓蟲。我原以為它死了,不料它還有著一股微弱的氣息,它并沒有失去知覺,它的腿還在搖晃,或許是什么使他有了精神支柱吧!不論怎樣撥弄它,它都依舊頑強(qiáng)不屈。終于,不知怎么回事,這只奄奄一息的小蠓蟲竟艱難的爬了起來!我震驚了,它,它已經(jīng)被折磨成這個樣子,怎么可能還會站起來?我繼續(xù)觀察著它,只見它想飛上空中去,卻屢屢受挫,一次兩次三次四次……他已疲倦不堪,可在它意志里的那份堅持,使它再一次向困難挑戰(zhàn)。這次,它成功了。
它飛了,飛到了空中,我沒有去捉它,其實我可以很容易的捉住它,但是,它的那股強(qiáng)大的力量,使我不敢再去捉它。他降落在一塊平板上,那上面有兩只蠓蟲。我突然間明白它為什么會不顧一切的想要飛,它是為了自己的家人。它知道,它的家人還在等著它。我的心再一次受到了猛烈的震撼,一只蠓蟲的生命只有7?8個小時,而在這7?8個小時里,它卻讓我們看到了整個生命意義的所在。
我從此再也不敢捉蠓蟲了,因為它們是偉大的,我們以何為理由,將這種偉大湮沒呢?
六年級:王帥
圍術(shù)期評估
危險度評估應(yīng)從病史及體檢入手,目前以校正心臟危險指數(shù)(RCRI)最為有效且方便記憶。
危險度評估配合心臟檢查能取得較好的效果。最為簡便的是心電圖檢查,高?;颊呷绨l(fā)現(xiàn)任何心電圖異常,其圍術(shù)期的風(fēng)險增加兩倍;而心電圖正常的低?;颊撸瑒t圍術(shù)期風(fēng)險較低。二維超聲心動圖檢查可從多方面對病人進(jìn)行評估,心室功能能夠反映心臟風(fēng)險,二尖瓣返流提示患者預(yù)后較差,主動脈狹窄也會增加患者圍術(shù)期的危險。
運(yùn)動心電圖最能反映術(shù)前心臟風(fēng)險;但在女性患者及靜息心電圖即存在異常的患者,ST段壓低可能不具特異性。由于各種原因無法運(yùn)動的患者可應(yīng)用潘生丁擴(kuò)張冠狀動脈后行心肌灌注掃描(DTI),如心室肌灌注缺失的面積大于30%,則術(shù)后心血管意外的發(fā)生率明顯增高。但DTI的假陰性率較高,大約是多巴酚丁胺負(fù)荷超聲心動圖(DSE)試驗的兩倍以上。
對于假陰性患者,由于認(rèn)為其是安全的,就不會在這些患者應(yīng)用有效降低風(fēng)險的措施。而對于假陽性患者冠狀動脈造影的比例明顯升高,但并不增加冠狀動脈血運(yùn)重建術(shù)的比例。
目前,越來越多的證據(jù)表明多巴酚丁胺負(fù)荷超聲心動檢查更適合做術(shù)前篩查,并且該檢查還可以評估靜息時心室及瓣膜功能,發(fā)現(xiàn)室壁運(yùn)動異常。
降低圍術(shù)期風(fēng)險的方法
預(yù)防性冠狀動脈血運(yùn)重建術(shù)
冠狀動脈左主干、三支病變及心室功能差的患者行冠狀動脈血運(yùn)重建可以有效降低死亡率,對于非心臟手術(shù)的患者同樣有效。但預(yù)防性冠狀動脈血運(yùn)重建本身也是有危險的。只有當(dāng)藥物治療的患者行非心臟手術(shù)發(fā)生心血管意外的危險性高于冠狀動脈造影及血運(yùn)重建的危險性時,預(yù)防性血運(yùn)重建才是有益的。
冠狀動脈旁路手術(shù)(CABG)與經(jīng)皮冠狀動脈介入治療(PCI)相比較,短期看來,PCI猝死的發(fā)生率比CABG低六倍。但CABG的遠(yuǎn)期效果要優(yōu)于PCI,其優(yōu)勢在術(shù)后3-4年逐漸顯現(xiàn)。PCI后行擇期非心臟手術(shù),如間隔小于6周,則心血管意外的發(fā)生率有所增加。
糖尿病患者PCI術(shù)后的死亡率較高。目前PCI術(shù)后需較長時間應(yīng)用抗凝藥及抗血小板藥,因此延長了與下次手術(shù)之間的間隔。隨著冠狀動脈旁路手術(shù)的不斷發(fā)展,非轉(zhuǎn)流下行冠狀動脈旁路手術(shù)(OPCAB)可有效降低高?;颊邍g(shù)期猝死、心肌梗死及心房纖顫的發(fā)生。OPCAB的一年死亡率與CABG無異,但需二次手術(shù)的可能性為CABG的兩倍。因此,就短期而言,很難明確哪種冠狀動脈血運(yùn)重建方式更好。
另有研究表明冠狀動脈血運(yùn)重建與藥物治療兩年死亡率無顯著差異,雖然冠狀動脈血運(yùn)重建的患者術(shù)后院內(nèi)心肌梗死發(fā)生率下降25%,但此差異不具顯著性,且兩組遠(yuǎn)期療效無顯著差異。
術(shù)前負(fù)荷檢查評估的綜合分析顯示如患者負(fù)荷檢查呈陽性則應(yīng)接受冠狀動脈造影檢查,可以顯著降低包括左主干病變、三支病變及左室功能差的患者圍術(shù)期心血管意外的發(fā)生率。
同時,藥物治療的有效性也是不可忽視。
藥物治療
?-受體阻滯劑
圍術(shù)期應(yīng)用?-受體阻滯劑可有效降低術(shù)后心肌梗死的發(fā)生率。?-受體阻滯劑治療應(yīng)在擇期手術(shù)前數(shù)日甚至數(shù)周開始,調(diào)節(jié)藥物劑量控制患者心率在50-60 bpm。
圍術(shù)期應(yīng)用?-受體阻滯劑可以降低圍術(shù)期心血管意外的發(fā)生率及死亡率。其有效性與心臟危險度直接相關(guān),即對高?;颊咦饔妹黠@,對低-中?;颊咦饔妹黠@下降。
長期應(yīng)用?-受體阻滯劑并無積極作用。而且,術(shù)前長期服用?-受體阻滯劑的患者由于術(shù)后禁食水而停藥后可能出現(xiàn)撤藥現(xiàn)象,引起心肌缺血和心律失常,對于心臟手術(shù)的患者尤為明顯。研究表明術(shù)前長期服用?-受體阻滯劑,行心臟手術(shù)后停藥后心房纖顫的發(fā)生率最高。目前尚無數(shù)據(jù)表明?-受體阻滯劑撤藥現(xiàn)象發(fā)生的頻率以及程度。
作為臨床醫(yī)生我們應(yīng)當(dāng)牢記?-受體阻滯劑的撤藥現(xiàn)象并盡力防止其發(fā)生。
α2-受體激動劑
α2-受體激動劑可以降低術(shù)后心肌缺血和心肌梗死的發(fā)生。經(jīng)皮給予可樂定可以降低術(shù)后心肌梗死及死亡率。可樂定具有鎮(zhèn)靜止痛的作用,靜脈應(yīng)用可以減少嗎啡的用量,同時也可以減少術(shù)后惡心的發(fā)生率和嚴(yán)重性,相關(guān)副作用卻很少,并且不會引發(fā)充血性心力衰竭。其副作用包括低血壓和心動過緩,其發(fā)生的比例與?-受體阻滯劑相當(dāng)。
鈣離子拮抗劑
首要問題是二氫吡啶類鈣離子拮抗劑- 硝苯地平會增加穩(wěn)定型心絞痛患者急性心梗的發(fā)生。二氫吡啶類鈣離子拮抗劑主要是血管擴(kuò)張劑,不具備負(fù)性變時作用,會增加心肌缺血、術(shù)后室上性心動過速的發(fā)生。而地爾硫卓可以降低心肌缺血、術(shù)后室上性心動過速、心肌梗死等心血管意外的發(fā)生。鈣離子拮抗劑與其他藥物配伍應(yīng)用的作用我們還知之甚少。
硝酸鹽類
硝酸鹽類藥物能夠有效改善圍術(shù)期心肌缺血,其中尼可地爾的療效尤為明顯。與鈣離子拮抗劑相比較,硝酸鹽類藥物改善心肌缺血,降低心肌梗死發(fā)生的作用更為明顯。
抗血小板藥
低劑量阿司匹林(每日用藥量低于325mg)可以降低心肌梗塞及猝死的發(fā)生率約54%。如劑量超過325mg則可能對人體有害。另有研究證實低劑量阿司匹林降低患者術(shù)后血栓栓塞事件的發(fā)生率約36%,并提示非甾體類抗炎藥可以對抗抗血小板藥的作用。在以上兩項研究中,術(shù)前給以低劑量阿司匹林均未導(dǎo)致出血增加、增加輸血幾率。
重新分析以上數(shù)據(jù),排除所有不明確是否應(yīng)用了非甾體類抗炎藥的病例,得出以下結(jié)論,阿司匹林每日用量高于650 mg則心肌梗塞的發(fā)生率增加三倍,每日用量低于325 mg可降低圍術(shù)期心梗發(fā)生率50%。
而非甾體類抗炎藥盡管具有一定的鎮(zhèn)痛作用,對于具有心血管危險的患者來說,除非有進(jìn)一步的證據(jù),否則應(yīng)當(dāng)慎用。
他汀類降脂藥
降脂治療可降低術(shù)后心血管意外的發(fā)生率約30%。術(shù)前7天開始每日給以阿伐他汀20mg,可降低院內(nèi)死亡率約50%,同時也證實了其遠(yuǎn)期(6個月)的積極作用。另有研究表明術(shù)后兩天內(nèi)接受他汀類降脂治療的患者較未行者圍術(shù)期死亡率降低30%。RCRI評分越高的高?;颊咂鋰g(shù)期風(fēng)險越大,而他汀類降脂治療的保護(hù)作用也就越明顯。
椎管內(nèi)鎮(zhèn)痛
硬膜外腔單次給予嗎啡后24小時內(nèi)患者的應(yīng)激反應(yīng)明顯減輕。在上個十年中,至少4項回顧性研究均證實了圍術(shù)期硬膜外鎮(zhèn)痛在鎮(zhèn)痛效果、呼吸及心血管系統(tǒng)并發(fā)癥等方面的優(yōu)勢。其還是缺乏足夠的說服力證明其減少心血管意外、降低死亡率的作用。但將此項研究的數(shù)據(jù)納入關(guān)于心臟的回顧性研究中時,胸段硬膜外鎮(zhèn)痛降低了心肌梗死的發(fā)生,也有研究表明其可降低死亡率、肺炎和急性心梗的發(fā)生率。
各種預(yù)防方法的比較
各種阻滯交感神經(jīng)的方法(包括?-受體阻滯劑,α2-受體激動劑和胸部硬膜外鎮(zhèn)痛)其預(yù)防心肌梗死、降低死亡率的作用是相似的。?-受體阻滯劑可能導(dǎo)致需要藥物干預(yù)的心動過緩;胸部硬膜外鎮(zhèn)痛可能導(dǎo)致低血壓,而這些是否與改善心肌缺血、心肌梗死率降低有關(guān)尚不明確。低劑量阿司匹林并不顯著增加輸血率。然而有研究表明?-受體阻滯劑與充血性心力衰竭的發(fā)生相關(guān)。綜合各種證據(jù)支持α2-受體激動劑的應(yīng)用。
聯(lián)合治療
冠心病的治療越來越趨向于多方式聯(lián)合治療。?-受體阻滯劑和降脂藥聯(lián)合應(yīng)用的有效性依賴于患者術(shù)前的風(fēng)險,即是說,對于術(shù)前RCRI 1分的患者沒有任何積極意義,但對于RCRI 1-3分的患者可降低危險約50%,而對于高風(fēng)險患者其作用更加明顯。而對于低風(fēng)險患者,不僅未證實明確的積極意義,藥物副作用反而增加。因此聯(lián)合治療的方案仍需進(jìn)一步研究。
麻醉方式
吸入性麻醉藥一直被認(rèn)為具有預(yù)防心肌缺血的作用,而近來的研究顯示異氟醚、七氟醚和地氟醚可降低心肌梗塞的發(fā)生,而恩氟醚和氟烷卻可增加心肌梗塞的發(fā)生率。
另有研究表明笑氣可增加患者圍術(shù)期和術(shù)后心肌缺血的發(fā)生,還會增加術(shù)后至少72小時同型半胱氨酸水平增高,繼而影響血小板反應(yīng)性和內(nèi)皮功能。笑氣也會成倍增加術(shù)后惡心嘔吐的發(fā)生率。此外,笑氣的麻醉效力較差。因此,對于術(shù)后出現(xiàn)心血管并發(fā)癥比例明顯增高的高危患者不應(yīng)應(yīng)用笑氣。
輸血
TRICC研究的結(jié)果指出:對于伴隨心血管疾病、血流動力學(xué)尚穩(wěn)定的危重癥患者血紅蛋白濃度低于70g/L時需接受輸血治療并應(yīng)維持血紅蛋白濃度在70-80g/L,可降低患者院內(nèi)死亡率、心肌梗塞、充血性心力衰竭及成人呼吸窘迫綜合征的發(fā)生率。
另有研究者認(rèn)為冠心病患者接受輸血的限值為90-100 g/L,而目標(biāo)值為100 g/L。在這一領(lǐng)域還需進(jìn)行進(jìn)一步研究。
嚴(yán)格控制血糖
將高危手術(shù)患者血糖嚴(yán)格控制于4.2-6.1mmol/dL,可使患者死亡率降低48%,腎衰發(fā)生率降低約50%,輸血率也有所下降,因此,對所有手術(shù)患者均應(yīng)行嚴(yán)格控制血糖。
臨床建議
術(shù)前應(yīng)行危險度評估,RCRI是最常用的方法,評分大于2分則應(yīng)進(jìn)一步行多巴酚丁胺負(fù)荷下超聲心動圖檢查。如發(fā)現(xiàn)患者兩處以上新發(fā)室壁運(yùn)動異常則應(yīng)進(jìn)一步行冠狀動脈造影檢查。
合并冠狀動脈左主干病變或心室功能差的患者應(yīng)行心臟血運(yùn)重建,但血運(yùn)重建的最佳方式尚無定論。
藥物治療時應(yīng)采用多種藥物聯(lián)合治療,可先從抗交感神經(jīng)的方法開始(?-受體阻滯劑, α2-受體激動劑或胸段硬膜外鎮(zhèn)痛)。如果患者心率、血壓控制不滿意可加用地爾硫卓,只要不合并禁忌癥,高?;颊邞?yīng)當(dāng)采用他汀類藥物行降脂治療,并在圍術(shù)期應(yīng)用低劑量阿司匹林。
麻醉過程中不應(yīng)使用笑氣,注意控制血糖,血紅蛋白低于100 g/L時則需要輸血治療。
正義要求我站在公正的旁觀者的立場來看待人間關(guān)系,而不對自己的的偏愛有所留戀。
正義是一個最具普遍性的原則,它在一切可能影響人類幸福的事情上都規(guī)定出一種明確的行為方式。
-威廉。葛德文:《政治正義論》
目次:
一、 歷史回眸:正義的一般考察
(一) 古希臘時期正義理念
(二) 啟蒙時期的正義理念
(三) 當(dāng)代西方的正義理念
二、 公正的正義:刑罰權(quán)的合理根據(jù)
(一) 刑罰權(quán)根據(jù)學(xué)說
(二) 刑罰權(quán)根據(jù)學(xué)說評析
(三) 我的刑罰權(quán)根據(jù)觀
三、 公平的正義:刑罰權(quán)的理性運(yùn)作
(一) 刑罰權(quán)的基本內(nèi)容
(二) 制刑中的正義理念
(三) 量刑與行刑中的正義理念
一、 歷史回眸:正義的一般考察
古希臘“正義”一詞,來源于象征正義的女神狄凱(DIKE〕。在希臘神話中,狄凱被塑造為手持標(biāo)尺的形象,而手中的標(biāo)尺則是用來衡量事物和事件是否合適、適當(dāng)和公平,或用以確定土地的分界。當(dāng)代美國杰出哲學(xué)家阿拉斯戴爾。麥金太爾(Alasdair Macityre,1929-)指出:“自從荷馬史詩第一次被譯成英文以來,荷馬史詩中的‘dike’這個詞便一直被譯為‘正義’(justice)。”2然而,究竟什么是正義?長期以來,這個問題一直是人們議論的熱點和爭論的中心。由于人們寄居于各不相同的歷史傳統(tǒng)之中,而“每一種傳統(tǒng)都有一種與眾不同的正義和實踐合理性的解釋。”3因此,長期以來人們對什么是正義的理解存在嚴(yán)重分岐。美國學(xué)者麥金太爾曾經(jīng)根據(jù)西方文化傳統(tǒng),把西方哲學(xué)與倫理學(xué)對正義及其合理性的認(rèn)識分為四大道德探究傳統(tǒng),即:古典的亞里士多德主義傳統(tǒng);《圣經(jīng)》與奧古斯丁主義傳統(tǒng);以蘇格蘭啟蒙運(yùn)動文化為典型的奧古斯丁主義的基督教與亞里士多德主義共生互容的傳統(tǒng);在與各種古典傳統(tǒng)(狹義的)的對立和抗?fàn)幹猩L起來的現(xiàn)代自由主義傳統(tǒng)。4然而,由于本書的寫作意旨,我不能且無需完全按照麥?zhǔn)系乃悸啡ブ厥稣x,故這里只對人類歷史上有關(guān)正義的認(rèn)識作一簡短回顧。
(一) 古希臘時期正義理念
在人類文明史上占有極其重要地位的古希臘,曾經(jīng)孕育了一大批偉大的思想家、哲學(xué)家。而這些人中,最有代表性的是柏拉圖和亞里士多德,他們都曾對正義有過深刻論述。如果將他們對正義的認(rèn)識加以概括,則可歸納為:古希臘時代存在兩種相互對應(yīng)且含義不同的正義概念:
其一,按照優(yōu)秀或完美來定義的正義,可稱之為“美德正義”。此種定義把正義作為一種社會的道德理想。按此定義方法,正義是指一種個人的美德品質(zhì),即給予每一個個人(包括自己)以應(yīng)得的善或按照每個人的功德來給予善的回應(yīng)的品質(zhì)。這也就是人的公道、正直的品質(zhì)。所以柏拉圖在其《理想國》(該書的附標(biāo)題為:《論正義》)中首先便指出,“正義被認(rèn)為是守法或決意歸還屬于他人的東西,即根據(jù)法律屬于他人的東西”。(但柏氏也指出:并非一切服從法律的行為都符合正義,法律有好壞之分,只有服以好法律才是正義所要求的。5)
其二,按照有效性來定義正義,即把正義理解為社會成員對一種社會合作的有效性規(guī)則的服從和遵行,我把此種方法定義的正義稱之為“規(guī)則正義”。按此種定義的理解,正義就是指個人遵守正義規(guī)則的品質(zhì)。亞里士多德指出:“正義”這個詞的意義之一,就是被用來指法律所要求的一切,即是說,它是指一個公民與其他公民的關(guān)系中要實踐所有的美德;而正如其他美德一樣,正義使我們能夠避免與這種生活的繼續(xù)不相容的那些邪惡的品格。6
由上分析可以看出,古希臘的正義理念包括兩個基本含義,即:(1)正義是一種最高的美德,而這種美德通過公平、正直體現(xiàn)出來,其實質(zhì)是給予每一個個人以應(yīng)得的善或按照每個人的功德來給予相應(yīng)的回報。查士丁尼(Justinus Martyr,約100-約166)皇帝后來在《法學(xué)階梯》中把正義界定為“正義是給予每個人他應(yīng)得的部分的這種堅定而恒久的愿望,”7無疑是受到了古希臘這一有關(guān)正義本性認(rèn)識的影響。(2)同時,正義還是一種有效性規(guī)則,因而對人們的行為能產(chǎn)生規(guī)范作用。所以,柏拉圖在《理想國》中把正義看作是一種秩序的善,8而亞里士多德則宣稱“正義是城邦的秩序。”9
(二)啟蒙時期的正義理念
18世紀(jì)的愛爾蘭哲學(xué)家赫起遜(Francis Hutcheson)在其所著《道德哲學(xué)創(chuàng)立綱要》(1747)一書中,對正義作了如下定義:正義是“經(jīng)常關(guān)注共同利益的習(xí)慣,并在服從這一習(xí)慣時,對每個人給予或踐行根據(jù)自然權(quán)利所應(yīng)做的任何東西?!倍@種“習(xí)慣”,則包括那些“心地善良的品性,由此可在人與人之間保持友好交往,或?qū)е挛覀儼涯承〇|西奉獻(xiàn)給共同利益。”根據(jù)美國學(xué)者麥金太爾的分析,赫起遜實際上是把正義理解為一種美德習(xí)慣,而這種習(xí)慣就是為人們相互之間的“各種自然權(quán)利”提供了基礎(chǔ)的自然法則。10
法國哲學(xué)家愛爾維修(Helvetius,1715-1771)在《論人的理智能力與教育》(1773)一書中指出:“正義是維持公民的生命和自由的?!?1雖然,他把正義視為公民的生命線,但他并沒有從正面來界定正義,而是從反面指出了什么是不義。他說:“一種不義,實際上是什么東西呢?是違犯一種為了多數(shù)人的利益而制定的協(xié)議或法律。因此不義不能先于一種協(xié)議、一種法律和一種共同利益的建立?!薄霸跊]有法律之先,是沒有不義的”(Si non esset lex ,non esset peccatum)。“12不難理解,在愛爾維修看來,正義便是法律,正義與法律具有同一性格。誠如他自己所言:正義以既立的法律為前提;正義是孤立的野蠻人所不知道的,如果說文明人對它有點觀念那是因為他承認(rèn)一些法律。13
然而,在休謨(Davud hume, 1711-1776)看來,正義乃是人類為了應(yīng)付環(huán)境和需要所采用的人為措施或設(shè)計,它是一種使人快樂和贊許的德。14“依休謨之見,正義這一問題,其核心是關(guān)于財產(chǎn)規(guī)則及其實施問題?!?5關(guān)于財產(chǎn)規(guī)則及其實施怎樣才是正義的呢?休謨指出:我們以及每一位其他人,一方面想在社會對等交換與交易中,在提供和平、秩序和穩(wěn)定的框架之內(nèi),能夠完全達(dá)到我們的目的(無論這些目的是什么);另一方面,我們以及任何別人偶爾也由特殊的緊急情況和自身的利益所驅(qū)動,會打破這種和平、秩序和穩(wěn)定。面對這種情況,就應(yīng)該通過讓前者占據(jù)首位并控制(如有必要,則壓抑)后者,才能達(dá)到我們和任何他人最廣泛持久的滿足。簡言之,在休謨看來,正義是一種人為之物,它為利益(包括公共利益和私人利益)服務(wù),而這一服務(wù)給我們提供了情感最廣泛和最持久的滿足。16不難看出,休謨的正義觀點帶有十足的功利主義色彩。
錄用信沒有簽名蓋章可否免除“雙倍工資”?
A公司2012年9月4日正式注冊成立,但2012年7月26日孫某就收到公司的錄用信,從2012年8月1日開始在A公司擔(dān)任值班經(jīng)理一職。雙方未簽訂書面勞動合同,只是通過錄用通知書約定了勞動報酬,并承諾如果孫某接受了錄用通知,公司將與其簽訂正式勞動合同。同年12月28日,孫某提出辭職。2013年1月11日,孫某向浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求公司支付2012年9月1日至12月31日期間未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額。2月22日,仲裁委裁決支持了孫某要求公司支付2012年10月4日至12月28日期間未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額1萬余元的請求。
2013年4月1日,A公司向上海市一中院申請撤銷仲裁裁決。一中院審查認(rèn)為,該案中的錄用信雖然具備了部分條款特征,但錄用信上沒有用人單位的印章或法定代表人的簽名,與勞動合同中雙方當(dāng)事人簽名蓋章作出接洽合同條款的意思表示不符。最終,法院裁定駁回A公司的申請。
未簽勞動合同是否需罰“雙倍工資”,還應(yīng)結(jié)合具體案情進(jìn)行分析,一般來說需考量三個要件。
一是雙方是否具備簽約的主體資格。本案中,孫某要求公司支付2012年9月1日至12月31日期間未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額近2萬元,但是仲裁委只支持了2012年10月4日至12月28日期間的雙倍工資差額1萬余元。這是為什么呢?
盡管從2012年8月1日開始,孫某在A公司擔(dān)任值班經(jīng)理一職,但是A公司2012年9月4日才正式注冊成立。由于籌備中的公司不具備法人主體資格,不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任,所以未簽訂勞動合同不適用《勞動合同法》關(guān)于雙倍工資的罰則。
《勞動合同法》第八十二條規(guī)定,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。A公司使用孫某應(yīng)從2012年9月4日算起,至2012年10月3日滿一個月,所以仲裁委只支持了孫某要求公司支付2012年10月4日至12月28日期間未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額。當(dāng)然從用人單位方來說是這樣,從勞動者方來說也需符合簽訂勞動合同的主體資格。如退休返聘人員、勤工儉學(xué)的在校生等,不屬于《勞動合同法》的調(diào)整范圍,未簽用工協(xié)議不適用“雙倍工資”的有關(guān)規(guī)定。
二是雙方是否就合同主要內(nèi)容達(dá)成合意。建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同,勞動合同應(yīng)當(dāng)具備《勞動合同法》第十七條規(guī)定的條款。前面提到的案例中A公司的錄用信雖然具備了該條規(guī)定的部分條款,但錄用信上沒有用人單位的印章或法定代表人的簽名,與勞動合同中雙方當(dāng)事人簽名蓋章作出接洽合同條款的意思表示不符。
三是用人單位是否履行誠實磋商義務(wù)。是否需要雙倍支付勞動者工資,還應(yīng)當(dāng)考慮用人單位是否履行了誠實磋商義務(wù)。如果確因不可抗力、意外情況或者勞動者拒絕簽訂等用人單位以外的原因造成勞動合同未簽訂的,用人單位不需支付雙倍工資。
但是這種磋商應(yīng)當(dāng)是以訂立書面勞動合同為目的的磋商。本案中A公司2012年9月4日正式注冊成立,但孫某2012年7月26日就收到錄用信。此錄用信顯然只是一種建立勞動關(guān)系的意向,不可能代表該公司與勞動者就訂立勞動合同進(jìn)行磋商。另外,對于是否屬于“用人單位以外的原因”造成未簽合同,用人單位對此負(fù)有舉證責(zé)任,否則將承擔(dān)不利的后果。
“專項培訓(xùn)”后另謀高就如何支付違約金?
2010年,小李進(jìn)入某科技公司,并簽訂了五年期的勞動合同和服務(wù)期協(xié)議。服務(wù)期協(xié)議中雙方約定,公司為小李提供兩個月左右時間的專業(yè)培訓(xùn),公司將為小李投入不低于5萬元的培訓(xùn)費(fèi)。2012年8月,小李以不適應(yīng)科技公司的管理模式為由提出辭職。公司要求小李返還5萬元的培訓(xùn)費(fèi)用。
庭審中,公司就培訓(xùn)費(fèi)用的支出情況向法院提交了共計20余萬元的相關(guān)票據(jù)。但法院查明,該20余萬元的培訓(xùn)費(fèi)系培訓(xùn)包括小李在內(nèi)的20名員工的總花費(fèi)。小李對此表示,自己即使需要退還培訓(xùn)費(fèi),也只應(yīng)當(dāng)按比例退還,不同意按照。5萬元返還培訓(xùn)費(fèi)。法院經(jīng)審理認(rèn)為,小李辭職的行為違反了雙方對五年服務(wù)期的約定,故小李應(yīng)當(dāng)依照約定退還公司的培訓(xùn)費(fèi)用。但鑒于同時參與培訓(xùn)的共有20名員工,故法院最終依據(jù)參與培訓(xùn)人數(shù)及小李入職年限的比例,判令小李支付公司近一萬元。
根據(jù)《勞動合同法》第二十二條規(guī)定,用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用并進(jìn)行了技術(shù)培訓(xùn)后,雙方是可以約定服務(wù)期的。此時,如果勞動者單方違反了服務(wù)期的約定,用人單位就有權(quán)要求勞動者支付相應(yīng)的違約金。當(dāng)然,該違約金的數(shù)額并不能依照用人單位的一廂情愿漫天要價,而是要以用人單位支付的培訓(xùn)費(fèi)為限。
另外,在要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用基礎(chǔ)上,如果約定的違約金高于用人單位實際損失時,勞動者只需按照實際損失支付。如果違約金低于勞動者給用人單位造成的實際損失,則該約定有效,有約定從約定。
案例中,雖然雙方服務(wù)期協(xié)議中約定公司將為小李投入不低于5萬元的培訓(xùn)費(fèi),但是實際上公司總共花費(fèi)了包括小李在內(nèi)的20名員工的培訓(xùn)費(fèi)20余萬元,所以小李的培訓(xùn)費(fèi)只能按他本人所占的份額計算,而且小李違約金不得超過其服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
合同期滿未提續(xù)簽是否有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?
田明(化名)于2011年11月進(jìn)入上海一家機(jī)械制造公司,從事裝配鉗工類工作,書面勞動合同期限至2013年1月31日,每月工資2600元。今年1月31日,公司沒有與田明續(xù)簽勞動合同,雙方勞動關(guān)系終止。田明向淞江區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2600元,仲裁支持了田明的請求。公司不服,訴至法院申請撤銷仲裁裁決。公司認(rèn)為雙方簽訂的勞動合同中明確約定,申請人如續(xù)簽勞動合同,需在合同到期一個月前向公司提出,如未提出,視為申請人單方不愿意續(xù)簽勞動合同。田明未提出續(xù)訂意向,導(dǎo)致勞動合同終止,因此公司不需要為此支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
經(jīng)法院審查,雙方簽訂的勞動合同真實有效,田明沒有按照合同約定提出續(xù)訂的意向這一情況也屬實。但法律規(guī)定,勞動合同終止,除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同而勞動者拒絕的情形外,固定期限勞動合同因期滿而終止的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。也就是說,用人單位可免除支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)前提是勞動者拒絕續(xù)訂,而不是勞動者沒有提出續(xù)訂。本案中,這家機(jī)械制造公司未能證明公司維持或提高了勞動合同的約定條件而田明拒絕續(xù)訂勞動合同,因此仲裁委員會裁決公司需支付田明經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,適用法律法規(guī)正確。上海一中院終審駁回了公司的申請。
根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,勞動合同期滿終止,除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
勞動合同期滿終止,可能有以下四種情況:(1)雙方都不同意續(xù)訂勞動合同的;(2)用人單位不同意續(xù)訂勞動合同,勞動者同意續(xù)訂勞動合同的;(3)用人單位同意續(xù)訂合同,但是降低勞動合同約定條件,勞動者不同意續(xù)訂勞動合同的;(4)用人單位同意續(xù)訂合同,且維持或者提高勞動合同約定條件,勞動者不同意續(xù)訂勞動合同的。這其中,只有第四種情況不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,其他三種情況都需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
《勞動合同法》第四十七條規(guī)定,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。需注意,由于《勞動合同法》實施前,勞動合同期滿終止一般沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,所以對跨新法執(zhí)行期的勞動合同期滿終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限,自《勞動合同法》施行之日即2008年1月1日起計算,而不是從用工之日起計算。
女工回家哺乳屬于“擅自離崗”嗎?
呂某是東莞市塘廈鎮(zhèn)某塑膠廠的老員工,表現(xiàn)一貫良好。2012年,呂某初為人母,經(jīng)請示領(lǐng)導(dǎo),可以每半天出去半個小時給小孩喂奶。但小孩半歲之后,呂某再想出去喂奶,保安卻告知不能放行。呂某想著小孩還小,在家嗷嗷待哺,心急如焚,便找到人事部主管理論,卻被拒之門外,說沒得商量。呂某情緒激動,最后不歡而散。隨后,工廠以呂某“不遵守廠規(guī),大鬧人事部”為由,解雇了呂某。
呂某認(rèn)為自己沒有違反任何廠規(guī),便申請勞動仲裁,請求裁決工廠支付違法解除勞動關(guān)系賠償金44591元。仲裁駁回了她的請求,呂某不服,向法院提出。
東莞市第三人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,工廠自2013年1月2日起不同意呂某回家哺乳小孩的請求,認(rèn)為其回家哺乳屬于擅自離崗不予放行,這是違反《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》相關(guān)條款的。呂某與工廠行政管理人員發(fā)生爭執(zhí)事出有因,雖然其情緒較為激動,但是不屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度。并且工廠沒有保障其哺乳的權(quán)利,違反法律規(guī)定在先,呂某要求工廠保障其權(quán)利合法有據(jù)。法院認(rèn)定工廠屬于違法解除勞動合同關(guān)系,依法應(yīng)向呂某支付賠償金39468.39元。
首先要明確的是,哺乳期、哺乳假和哺乳時間是3個不同的概念。哺乳期,是指產(chǎn)婦產(chǎn)后用自己的乳汁喂養(yǎng)嬰兒的時期,就是開始哺乳到停止哺乳的這段時間。按照現(xiàn)行勞動法律規(guī)定,哺乳期是專指女性生產(chǎn)后至嬰兒滿周歲期間,在此期間用人單位按規(guī)定對女職工實行特殊保護(hù);哺乳假是指用人單位為哺乳期女職工安排放假休息的時間;哺乳時間是指用人單位在每天的勞動時間內(nèi)為哺乳期女職工安排的用于哺乳的時間。
我是一只雍容華貴的蟬,擁有嬌美的面容、嘹亮的嗓音,出生在華麗的城堡,世人對我稱贊不已,可是又有誰能懂得我的內(nèi)心呢?它都說:“看看人家出身高貴,雍容典雅,實在是借了家庭的優(yōu)勢,我們要是有那樣的家庭也能夠不錯的!”每當(dāng)聽到這樣的話語,我的心都在流淚。我不甘,因為它們誤解了我。我并沒有借助外物,我憑借的是自己的堅守,才贏得美名。
我不愿與世俗同流合污,每當(dāng)看到那些阿諛奉承的同伴,我就非常反感。我很難理解它們,為了利益竟然可以出賣自己的人格,那是一種怎樣的悲哀呢?實在是不敢想象。社會上那么多蠅營狗茍者,它們看似非常風(fēng)光,可實際上卻很可悲。我棲息在樹枝上,每天飲著自然的甘露,這種清新自然的靈氣濡染了我的性靈,我看不慣丑惡。每當(dāng)聽到它們不理解我的話語時,我的心都在流淚,我不知道它們?yōu)槭裁纯傁矚g用世俗的眼光來看我,這對我是不公平的。我將自己的苦惱向同伴傾訴之后,它對我說:“你不用擔(dān)心,明天我為你召開一個大會,希望通過這次大會來消除它們對你的誤解!”雖然我極力阻止,可是朋友還是為我開了那個特別的大會。
大會如期召開,該來的都來了,會場上座無虛席。會議由我的朋友主持,它說道:“一直以來,大家都有一種誤解,總是認(rèn)為別人的高潔是借助了外物,而實際上并非如此。蟬是我的朋友,可是大家對它存在很深的誤解,這種誤解嚴(yán)重影響了正能量的傳播。我們主張實事求是,絕對不能誣蔑好人?!彼脑拕傄徽f完,立刻就聽到下面一個同伴說道:“我贊同你的觀點。蟬兒的確是非常優(yōu)秀的,它從來都不阿諛奉承,溜須拍馬,它憑借的就是自己的高風(fēng)亮節(jié)!”不大一會兒,又聽到這樣的聲音,“蟬兒工作兢兢業(yè)業(yè),它志存高遠(yuǎn),清廉高潔,這種品格實在是值得我們學(xué)習(xí),我們的社會就缺少這樣的……”大家紛紛發(fā)言,異常熱烈。而那些誤解我的人由于拿不出什么證據(jù),只能閉了嘴巴,不好意思地低著頭。
此時此刻,我的心中充滿了感動。雖然我不想證明什么,可是看到大家如此理解我,我的心的確很溫暖。會后,有一批記者把我圍了起來,詢問我是如何看待名聲與品行的。對于這個問題,我有太多的話要說:“好的名聲并不是借助外物就能有的,而是要通過自己的行動一點一點積淀起來。只有這樣的名聲,才能夠經(jīng)得起時間的考驗!”最后,記者讓我用一句話總結(jié),于是我就想起了虞世南曾經(jīng)為我寫過的一首詩,“垂q飲清露,流響出疏桐,居高聲自遠(yuǎn),非是藉秋風(fēng)”。記者們認(rèn)真地記錄下來,第二天這首詩就連同我的照片上了報紙的頭條。