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投資者論文范文第1篇

(一)引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者是深化國有企業(yè)改革的催化劑

國有企業(yè)改革是一場(chǎng)深刻的制度革命，涉及企業(yè)外部環(huán)境和內(nèi)部系統(tǒng)的各個(gè)方面。從廣義上來理解，國有企業(yè)改革就是調(diào)整企業(yè)的生產(chǎn)關(guān)系，使其符合生產(chǎn)力的發(fā)展；狹義上，就是設(shè)定一個(gè)支點(diǎn)，調(diào)整企業(yè)管理層及全體職工的利益取向，使之與企業(yè)的利益取向和發(fā)展方向相一致?？倳浽邳h的十七大報(bào)告中提出，國有企業(yè)改革就是圍繞完善公司法人治理結(jié)構(gòu)這一核心，通過“深化國有企業(yè)公司股份制改革，健全現(xiàn)代企業(yè)制度”，使誕生于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的國有企業(yè)向現(xiàn)代公司制企業(yè)方向不斷調(diào)整，進(jìn)而成為“增強(qiáng)國有經(jīng)濟(jì)活力、控制力、影響力”的主導(dǎo)力量。

我國推行國有企業(yè)改革數(shù)十年，“摸著石頭過河”總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)就是：一切妥協(xié)、權(quán)宜、變通的辦法都解決不了國有企業(yè)經(jīng)營績效低下的根本問題，各種道路嘗試過之后殊途同歸：只有進(jìn)行國有股份減持，實(shí)行股權(quán)多元化，將企業(yè)推向市場(chǎng)，才是國有企業(yè)的最終生存之道。國有企業(yè)尋找外部力量，引入國際戰(zhàn)略投資者，使之成為具有一定話語權(quán)的股東，正是在國有企業(yè)改革新發(fā)展下應(yīng)運(yùn)而生的，也可以說國際戰(zhàn)略投資者的進(jìn)入極大地推動(dòng)了國有企業(yè)改革的進(jìn)程，是國有企業(yè)改革的催化劑。

首先，國際戰(zhàn)略投資者促進(jìn)了企業(yè)對(duì)自身資源重新整合，培育核心競爭力，帶動(dòng)國有企業(yè)的經(jīng)營活力，提高國有企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績；其次，國際戰(zhàn)略投資者作為有影響力的股東，可以在一定程度上改善國有企業(yè)的治理問題，改變長期存在的由于控制權(quán)集中導(dǎo)致的委托一問題，發(fā)揮股東大會(huì)的全體股東利益制衡作用，發(fā)揮董事會(huì)的公司決策作用，發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督功能；最后，國際戰(zhàn)略投資者可以將國有企業(yè)帶入國際資本市場(chǎng)，接受全球投資人的價(jià)值評(píng)判和經(jīng)營監(jiān)督，這樣自然會(huì)促使國有企業(yè)加強(qiáng)自身信譽(yù)和品牌的維護(hù)，真正成長為具有國際影響力的大型企業(yè)。

(二)國際戰(zhàn)略投資者的加入提升了我國企業(yè)的國際化水正

外資進(jìn)入中國，都會(huì)帶來先進(jìn)的技術(shù)和管理。戰(zhàn)略投資者高于其他外資的一個(gè)重要方面是促進(jìn)國內(nèi)企業(yè)的國際化。不管對(duì)于實(shí)力雄厚、規(guī)模超大的國有企業(yè)，還是經(jīng)營手段靈活、充滿活力的非國有企業(yè)，改革開放以來都在國際化的道路上取得了長足的進(jìn)步，這其中，國際戰(zhàn)略投資者扮演了重要的角色。國際戰(zhàn)略投資者從以下幾個(gè)方面提高了我國企業(yè)的國際化水平：

首先，國際戰(zhàn)略投資者可以增強(qiáng)企業(yè)的實(shí)力，同時(shí)給企業(yè)帶來資金、先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)和全新的商業(yè)模式，發(fā)現(xiàn)企業(yè)管理鏈條中的缺陷，使企業(yè)一系列的經(jīng)營模式和管理模式，尤其是財(cái)務(wù)信息的披露模式和國際慣例對(duì)接，幫助企業(yè)經(jīng)營水平達(dá)到國際水準(zhǔn)。

其次，國際戰(zhàn)略投資者會(huì)參與到企業(yè)發(fā)展過程，他們自身的國際資源可以為企業(yè)的發(fā)展壯大搭建國際平臺(tái)，包括通過自身資源介紹新業(yè)務(wù)、合作方等，促進(jìn)企業(yè)“走出去”，拓展國際市場(chǎng)。例如我國上市公司中信海直是國內(nèi)綜合競爭實(shí)力最強(qiáng)的通用航空企業(yè)，國內(nèi)海洋石油直升機(jī)運(yùn)輸市場(chǎng)占有率超過80％。為加強(qiáng)公司的可持續(xù)發(fā)展能力，在擴(kuò)大國內(nèi)市場(chǎng)規(guī)模的同時(shí)，公司引入國際戰(zhàn)略投資者，開拓國際市場(chǎng)。國際戰(zhàn)略投資者的進(jìn)入有效降低了公司營運(yùn)成本，尤其是降低直升機(jī)和航材的采購成本，同時(shí)使公司可以借鑒國際成熟的行業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)來應(yīng)對(duì)國際市場(chǎng)的規(guī)則。藍(lán)星集團(tuán)借助引進(jìn)黑石國際戰(zhàn)略投資者，實(shí)現(xiàn)其“拓展全球市場(chǎng)、建立國際化經(jīng)營平臺(tái)、鍛造化工新材料帝國”的國際化發(fā)展戰(zhàn)略。國際戰(zhàn)略投資者給我國企業(yè)提供的這條通往國際市場(chǎng)的通途，將是我國企業(yè)真正和國際經(jīng)濟(jì)融為一體的強(qiáng)有力保障。

最后，國際戰(zhàn)略投資者給我國企業(yè)開辟了新的融資渠道，進(jìn)軍國際資本市場(chǎng)上市融資。我國的國有企業(yè)、民營企業(yè)，通過尋找國際戰(zhàn)略投資者的幫助。紛紛開辟國際融資渠道，在海外上市，上市地點(diǎn)遍及美、歐、亞，在香港上市的也很多。我國企業(yè)海外上市不僅僅獲取了資金，也在全球資本市場(chǎng)打出了中國的品牌和形象，使我國企業(yè)真正參與到資本全球流動(dòng)的循環(huán)中來。

(三)國際戰(zhàn)略投資者促進(jìn)了我國金融自由化的進(jìn)程

我國實(shí)行改革開放政策之后，尤其隨著加入WTO的進(jìn)程，我國已經(jīng)加入全球貿(mào)易自由化、一體化的步伐當(dāng)中。而金融自由化是貿(mào)易自由化的產(chǎn)物。近年來，境外資本在第二產(chǎn)業(yè)的投資相對(duì)飽和，金融業(yè)的開放步伐越來越快。國際戰(zhàn)略投資者進(jìn)入我國金融業(yè)是我國開放金融業(yè)的標(biāo)志之一。

我國的商業(yè)銀行比較早地開始了引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者的行動(dòng)，例如1996年光大銀行開始引進(jìn)戰(zhàn)略投資者。而后從地方商業(yè)銀行，如浦發(fā)銀行、深發(fā)展等。逐步到四大國有銀行。國際戰(zhàn)略投資者進(jìn)入銀行業(yè)，促進(jìn)了銀行的混業(yè)經(jīng)營模式，加快了銀行的自主創(chuàng)新，各種金融產(chǎn)品不斷問世，經(jīng)營范圍逐步擴(kuò)展到全球，現(xiàn)在，我國的銀行大多在境外設(shè)有分支機(jī)構(gòu)。

保險(xiǎn)業(yè)同樣是國際戰(zhàn)略投資者青睞的對(duì)象。2000年，中國保險(xiǎn)(控股)有限公司旗下的兩家公司在香港上市，2003年和2004年，中國平安等大型國有企業(yè)在引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)了海外上市。保監(jiān)會(huì)主席吳定富在改革開放三十周年保險(xiǎn)業(yè)發(fā)展的回顧中指出，保險(xiǎn)公司通過引入國外戰(zhàn)略投資者，優(yōu)化了股權(quán)結(jié)構(gòu)，國際化程度顯著提高。

在銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)逐步向國際戰(zhàn)略投資者開放之后，我國的資本市場(chǎng)也有層次地引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者。2002年11月開始，證監(jiān)會(huì)、中國人民銀行、國家外匯管理局等，通過一系列文件，逐步允許國際戰(zhàn)略投資者在我國資本市場(chǎng)上買賣股票、債券、基金等，還可以參與股票增發(fā)、配股、新股發(fā)行、可轉(zhuǎn)換債券的申購等。有了資本市場(chǎng)的參與機(jī)會(huì)，國際戰(zhàn)略投資者更可以促進(jìn)資本市場(chǎng)的開放。第一，資本市場(chǎng)給國際戰(zhàn)略投資者提供了與國內(nèi)企業(yè)新的合作渠道。我國國內(nèi)的上市公司可以通過二級(jí)市場(chǎng)的股份買賣引入國際戰(zhàn)略投資者，可以通過新股發(fā)行、定向增發(fā)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式直接引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者。而且上市公司對(duì)國際戰(zhàn)略投資者會(huì)更具有吸引力，因?yàn)橘Y本市場(chǎng)為其投資提供了良好的流動(dòng)性，降低了投資風(fēng)險(xiǎn)。第二，不論國際戰(zhàn)略投資者入股國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，還是直接投資于資本市場(chǎng)，有助于提高我國資本市場(chǎng)的價(jià)值判斷理念，有助于提高國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的產(chǎn)品創(chuàng)新，有助于資本市場(chǎng)制度的進(jìn)步。

(四)境外戰(zhàn)略投資者也可能對(duì)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)

第一，國際戰(zhàn)略投資者的投資行業(yè)往往是一些國民經(jīng)濟(jì)的關(guān)鍵行業(yè)，比如能源、金融、電信，他們通過戰(zhàn)略投資，在這些行業(yè)具有越來越多的影響力。盡管現(xiàn)在并沒有對(duì)我國的國家安全造成重大影響，但他們的買進(jìn)賣出還是會(huì)影響行業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。因此，國際戰(zhàn)略投資者的投資行為會(huì)對(duì)監(jiān)管當(dāng)局的管理能力形成新的挑戰(zhàn)，弱化國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控政策的效應(yīng)，甚至加劇壟斷和對(duì)其他企業(yè)形成競爭壓力。

第二，國際戰(zhàn)略投資者作為國際買家，具有豐富的談判能力和股權(quán)并購經(jīng)驗(yàn)。而我國企業(yè)相對(duì)稚嫩，經(jīng)驗(yàn)不足，加之對(duì)國際市場(chǎng)的研究不夠，可能會(huì)導(dǎo)致公司股份出售價(jià)格過低，不僅原有股東利益受到損害，也可能導(dǎo)致國有資產(chǎn)、國有資源流失。

第三，國際戰(zhàn)略投資者會(huì)把別國危機(jī)傳導(dǎo)人我國。經(jīng)濟(jì)開放程度越高，聯(lián)系越緊密，國家的經(jīng)濟(jì)起落的相互影響就越大。國際戰(zhàn)略投資者的投資業(yè)務(wù)遍布全球，如果在某一個(gè)國家的業(yè)務(wù)受到嚴(yán)重影響，可能導(dǎo)致全球的經(jīng)營策略的改變，使其他被投資國家遭到打擊。從這點(diǎn)看，國際戰(zhàn)略投資者既可以充當(dāng)先進(jìn)資本和經(jīng)驗(yàn)的傳播者，也可能成為經(jīng)濟(jì)危機(jī)的傳導(dǎo)者。危機(jī)來臨時(shí)，為了避險(xiǎn)和保存實(shí)力，已經(jīng)投資于我國企業(yè)的國際戰(zhàn)略投資者可能要求贖回股權(quán)、撤出股份，或者由于當(dāng)初存在的合作條件已經(jīng)不存在，提出違約。在這樣的情況下，企業(yè)發(fā)展資金有可能陷入困境，合作項(xiàng)目也可能被迫中斷，而且打亂了原有的發(fā)展計(jì)劃，發(fā)展進(jìn)程受阻。國際戰(zhàn)略投資者的資金外逃行動(dòng)也可能對(duì)我國的金融部門和實(shí)體經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定造成威脅。

2、我國合理引進(jìn)境外戰(zhàn)略投資應(yīng)采取的對(duì)策

(一)我國企業(yè)應(yīng)該注重自身修煉，打造具有吸引力的經(jīng)營業(yè)務(wù)。吸引國際戰(zhàn)略投資者前來投資

我國擁有世界最快的經(jīng)濟(jì)增長速度，擁有最有活力的企業(yè)和最具吸引力的投資項(xiàng)目，這些都是吸引國際戰(zhàn)略投資者的方面。但這并不意味著每家企業(yè)都值得投資。我國企業(yè)應(yīng)該注重自己能力的提高，創(chuàng)新業(yè)務(wù)類型，創(chuàng)新人才機(jī)制，創(chuàng)新管理機(jī)制，培育具有凝聚力的核心競爭力，并具有明確的發(fā)展目標(biāo)。只有這樣，才能吸引具有資金優(yōu)勢(shì)和國際經(jīng)營優(yōu)勢(shì)的國際戰(zhàn)略投資者，給我國企業(yè)提供更廣闊的市場(chǎng)空間，國際戰(zhàn)略投資者和我國企業(yè)的合作才能具有互補(bǔ)效應(yīng)并在共同利益的基礎(chǔ)上建立一致的發(fā)展目標(biāo)。

(二)我國企業(yè)應(yīng)該拿出誠意，主動(dòng)溝通

我國企業(yè)應(yīng)該破除陳舊的治理弊端，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，在信息披露準(zhǔn)則方面改變思路，以便能夠和國際戰(zhàn)略投資者進(jìn)行充分溝通，能夠順利對(duì)接國際先進(jìn)管理體制、信息披露準(zhǔn)則、國際法律法規(guī)。例如，在會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的推行上，在公司控制權(quán)的變革上，我們要積極配合，盡量披露投資人關(guān)心和存有疑慮的問題，降低投資人對(duì)違背協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)期，消除信息不對(duì)稱，提高信用度，并認(rèn)真聽取對(duì)方的意見和建議。達(dá)成利益一致的合作內(nèi)容。

(三)管理層提出有效的制度安排遏制國際買家的入侵

鑒于國際戰(zhàn)略投資者的投機(jī)動(dòng)機(jī)或控制動(dòng)機(jī)會(huì)對(duì)我國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)健發(fā)展不利，我們必須審時(shí)度勢(shì)，引入國際戰(zhàn)略投資者時(shí)在政策上加以有效指引，采取有效的制度安排，為我所用，趨利避害。例如，在國有商業(yè)銀行引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的實(shí)踐中，管理層提出了“合格境外戰(zhàn)略投資者”的概念。并引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的五項(xiàng)原則和五個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，注重尋找長期利益捆綁的投資者。避免同一國際戰(zhàn)略投資者入股幾家同質(zhì)銀行可能造成的金融安全問題、利益沖突和市場(chǎng)壟斷問題。堅(jiān)持國家利益和經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定，不但是我國企業(yè)和管理層在項(xiàng)目操作過程必須牢記的原則，而且是管理層制定政策、制度的根本指導(dǎo)之一。

(四)企業(yè)和監(jiān)管層共同打造配套的資本監(jiān)管體系和法律體系以防范國際經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)

引進(jìn)了國際戰(zhàn)略投資者的企業(yè)，就融入了世界經(jīng)濟(jì)的大家庭，所以一定要提高警惕，防范國際經(jīng)濟(jì)的波動(dòng)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。戰(zhàn)爭、政治動(dòng)蕩、經(jīng)濟(jì)危機(jī)、法律糾紛，各種因素都可能使國際戰(zhàn)略投資者作出出人意料的反應(yīng)，隨時(shí)可能發(fā)生損壞我國企業(yè)的利益從而導(dǎo)致我國企業(yè)處于艱難的處境。打造完善的資本監(jiān)管體系，洞察國際戰(zhàn)略投資者的異常行為，會(huì)在關(guān)鍵時(shí)期避免巨大的損失，維護(hù)我國企業(yè)利益，維護(hù)國家利益。另外，在國際戰(zhàn)略投資者的帶動(dòng)下走出國門、跨國經(jīng)營的我國企業(yè)，也隨時(shí)會(huì)面對(duì)國際形勢(shì)變動(dòng)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。運(yùn)用法律武器保護(hù)自己不受侵害，是一項(xiàng)必備的應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的能力。這就要求我們必須有完善的配套法律體系，維護(hù)國際合作的公正公平。

總之，在引進(jìn)國際戰(zhàn)略投資者的時(shí)候，我國的企業(yè)和監(jiān)管層都需要體現(xiàn)與時(shí)俱進(jìn)、開拓創(chuàng)新、穩(wěn)健進(jìn)取的理念，符合實(shí)事求是、科學(xué)探索的精神，持有以誠相待，互利共贏的態(tài)度。我國需要從科學(xué)發(fā)展的角度宏觀調(diào)控國際戰(zhàn)略投資者的布局，重點(diǎn)引進(jìn)和我們具有經(jīng)濟(jì)互補(bǔ)性的投資者，敏銳地判斷進(jìn)攻性、投機(jī)性較強(qiáng)的投資者，防范風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)經(jīng)濟(jì)體系的安全，使我國在世界經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程當(dāng)中占據(jù)有利和優(yōu)勢(shì)地位。

投資者論文范文第2篇

內(nèi)容提要:當(dāng)前，我國證券投資者保護(hù)基金公司在風(fēng)險(xiǎn)證券公司處置程序中的現(xiàn)狀是地位缺失、角色模糊。本文目的在于厘清證券投資者保護(hù)基金公司的性質(zhì)和特征，并對(duì)行政處置程序，破產(chǎn)程序的管理人制度和債權(quán)人自治制度中的角色準(zhǔn)確定位進(jìn)行深入探討，并據(jù)此行使和維護(hù)自身的權(quán)利。

一、我國證券投資者保護(hù)基金公司的性質(zhì)和特征

（一）我國證券者投資基金公司的性質(zhì)

根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、中國人民銀行聯(lián)合的《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》，證券投資者保護(hù)基金（以下簡稱“基金”）是指按照該辦法籌集形成的、在防范和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)中用于保護(hù)證券投資者利益的資金。證券投資者保護(hù)基金公司（以下簡稱“基金公司”），是指為負(fù)責(zé)基金的籌集、管理和使用而成立的國有獨(dú)資公司?；鸸静灰杂麨槟康模哂猩鐣?huì)保障功能并依法從事政策性經(jīng)營，在經(jīng)營中承擔(dān)一定的政府或公共管理職能，屬于特殊企業(yè)。其經(jīng)營目的在于對(duì)投資保護(hù)基金的籌集、使用和管理，是國家投資者保護(hù)計(jì)劃的重要保障，不同于普通企業(yè)以營利為目的。此外，作為國有獨(dú)資公司，保護(hù)基金公司屬于國有企業(yè)，這一法律屬性在其設(shè)立、監(jiān)管和運(yùn)作過程中體現(xiàn)出極強(qiáng)的行政干預(yù)色彩，具有“準(zhǔn)行政”的性質(zhì)。

（二）我國證券者投資基金公司的特征

1．在風(fēng)險(xiǎn)處置程序中，基金公司一般會(huì)成為風(fēng)險(xiǎn)證券公司的最大的債權(quán)人。托管清算機(jī)構(gòu)按照《證券投資者保護(hù)基金申請(qǐng)使用管理辦法（試行）》的規(guī)定使用保護(hù)基金收購個(gè)人債權(quán)、彌補(bǔ)客戶證券交易結(jié)算資金后，應(yīng)當(dāng)按照《中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司受償債權(quán)管理辦法（試行）》的規(guī)定向保護(hù)基金公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)。保護(hù)基金公司受讓債權(quán)后取得對(duì)證券公司的債權(quán)，可以參與清算要求受償。證券公司的大部分業(yè)務(wù)來自經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，因此個(gè)人債權(quán)和客戶證券交易結(jié)算資金巨大，在受讓此部分債權(quán)后，一般將成為證券公司的最大債權(quán)人。

2．基金公司是公共利益的代言人。投資者保護(hù)基金公司的債權(quán)是依法收購產(chǎn)生的非自然債權(quán)，它的收購對(duì)象是廣大個(gè)人債權(quán)人，這部分債權(quán)人數(shù)量極大，目前，在滬深交易所開戶數(shù)量已逾7000萬，遍及社會(huì)的各階層，對(duì)于他們債權(quán)的收購，不再是個(gè)別證券公司、個(gè)人的得與失問題，而是影響面巨大的公眾投資者權(quán)益的問題。如果處理不當(dāng)，極易發(fā)生，甚至引起社會(huì)動(dòng)蕩?？蛻舯ＷC金如果不能得到及時(shí)彌補(bǔ)，將嚴(yán)重影響被處置證券公司經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的剝離，甚至給證券市場(chǎng)造成比較大的波動(dòng)，影響證券市場(chǎng)的穩(wěn)步發(fā)展。因此，保護(hù)基金公司背后是千百個(gè)債權(quán)人和公共利益，對(duì)這部分債權(quán)收購的同時(shí)，也成為公共利益的代言人。

二、證券投資者保護(hù)基金公司在行政處置程序中的角色

（一）證券投資者保護(hù)基金公司在當(dāng)前行政處置程序中的尷尬處境

證券公司的行政處置程序始于2002年的鞍山證券，而基金公司組建于2005年。當(dāng)時(shí)以及后來很長一段時(shí)間內(nèi)，采取向中央銀行申請(qǐng)?jiān)儋J款的方式來解決客戶資金的收購問題。這種方式的不合理性在于，它把證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到了中央銀行，而中央銀行的錢來自于稅收，實(shí)質(zhì)是把證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任轉(zhuǎn)移到了全國人民。申請(qǐng)?jiān)儋J款來處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)的不合理性導(dǎo)致其飽受非議，后轉(zhuǎn)設(shè)投資者保護(hù)基金和基金公司。這種方式下，基金的來源包括：證券交易所在風(fēng)險(xiǎn)基金分別達(dá)到規(guī)定的上限后的交易經(jīng)手費(fèi)、在中國境內(nèi)注冊(cè)的證券公司按其營業(yè)收入比例繳納、以及各方的捐贈(zèng)等，統(tǒng)一由基金公司負(fù)責(zé)基金的收集和管理。在新老方式轉(zhuǎn)換的過程中，在基金正常運(yùn)轉(zhuǎn)之前，由基金管理人取代清算組，作為再貸款的承貸人，向中國人民銀行申請(qǐng)?jiān)儋J款來收購個(gè)人債權(quán)，因此基金公司的角色舉足輕重。但是，在具體的行政處置程序中，由于行政處置的強(qiáng)大慣性[1]，基金公司并沒有相應(yīng)的法律地位。還有種錯(cuò)誤的觀念認(rèn)為，行政處置程序是一種行政程序，行政處置組的組成應(yīng)由行政機(jī)關(guān)的工作人員組成，比如證監(jiān)會(huì)、證監(jiān)局，及各地政府的工作人員，而且基金公司不是行政機(jī)關(guān)，因此不應(yīng)成為行政處置組的成員，應(yīng)在行政處置組的領(lǐng)導(dǎo)下開展工作。

（二）證券投資者保護(hù)基金公司參與行政處置的必要性。

第一，成立投資者保護(hù)基金的目的，是在證券公司被撤銷、關(guān)閉、破產(chǎn)或被證監(jiān)會(huì)實(shí)施行政接管、托管經(jīng)營等強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)，按照國家有關(guān)政策規(guī)定對(duì)個(gè)人債權(quán)人予以償付?；鸸敬C券公司對(duì)債權(quán)人予以清償后，擁有原債權(quán)人對(duì)證券公司的債權(quán)，有權(quán)向證券公司主張債權(quán)。在行政處置程序中，證券公司個(gè)人債權(quán)的申報(bào)、登記、認(rèn)定是復(fù)雜的工作，而個(gè)人債權(quán)如何認(rèn)定直接關(guān)系到基金公司收購債權(quán)的多少，并且其收購的債權(quán)在破產(chǎn)程序中并不一定能得到足額清償。從民法原理上講，這個(gè)過程是債權(quán)轉(zhuǎn)移的過程，債權(quán)受讓方自然有權(quán)利對(duì)受讓債權(quán)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行核查。因此，基金公司參與行政處置程序中，對(duì)擬收購債權(quán)的審查確認(rèn)十分必要。

第二，在行政處置程序中還要對(duì)證券公司的資產(chǎn)進(jìn)行清查、清收，包括對(duì)證券類資產(chǎn)的處置。行政處置程序中對(duì)證券公司資產(chǎn)清收的好壞，直接影響到破產(chǎn)清算程序中破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的多少?；鸸驹谑召弬鶛?quán)作為證券公司的最大債權(quán)人，有必要提前介入到行政處置程序，以監(jiān)督、制約行政接管組，最大限度地保全公司財(cái)產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。

第三，基金公司直接參與到債權(quán)甄別等程序中，可以減少中間環(huán)節(jié)，節(jié)省行政處置費(fèi)用，還可以對(duì)債權(quán)的甄別確認(rèn)工作起到監(jiān)督作用。

（三）證券投資者保護(hù)基金公司參與行政處置的可行性

第一，基金公司參與行政處置程序有法律依據(jù)。《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》第7條第4項(xiàng)明確規(guī)定，基金公司的職責(zé)之一，是“組織、參與被撤銷、關(guān)閉或破產(chǎn)證券公司的清算工作”。雖然該條款并未明確指出，基金公司可以組織、參與行政處置中的清算工作，但由于對(duì)證券公司的撤銷、關(guān)閉都是行政處置程序中的一種方式，所以基金公司參與行政處置程序是有法律依據(jù)的。

第二，基金公司已有參與行政處置程序的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。證監(jiān)會(huì)已經(jīng)先后委托基金公司對(duì)廣東證券股份有限責(zé)任公司、中國科技證券有限責(zé)任公司和中關(guān)村證券股份有限責(zé)任公司進(jìn)行了托管、行政處置工作，已經(jīng)積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

第三，國外的相關(guān)制度提供了借鑒和參考。美國的證券公司破產(chǎn)清算有兩套程序：一種是SIPC程序，一種是破產(chǎn)法規(guī)定的程序。SIPC程序即是由證券投資者保護(hù)公司啟動(dòng)并主導(dǎo)的清算程序，它是針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)證券公司特別設(shè)計(jì)的程序。在SIPC程序中，托管人及其律師由SIPC全權(quán)選出，然后由法院任命。在證券公司賠償數(shù)額少于75萬美元并且該證券公司的客戶少于五百人的情況下，SIPC可以自己或由其一名雇員作為托管人。雖然，SIPC制度和我國的風(fēng)險(xiǎn)證券公司清理程序的法制背景和法律框架不同，具體的制度設(shè)計(jì)和操作程序有所不同，但是其法律原理是基本相同的，即投資者保護(hù)公司提前對(duì)證券公司客戶進(jìn)行清償并代位其取得債權(quán)，之后在破產(chǎn)清算程序中參加分配。因此也可為我們提供經(jīng)驗(yàn)借鑒。

（四）證券投資者保護(hù)基金公司在行政處置程序中的定位

根據(jù)《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》，在指定行政處置組時(shí)應(yīng)當(dāng)把基金公司納入其中。但是考慮到行政處置程序不僅僅是清算工作，還包括托管、協(xié)調(diào)等多項(xiàng)工作，還需要由多個(gè)單位、部門的人員參加。在由人民銀行、證監(jiān)會(huì)、地方政府等強(qiáng)勢(shì)行政機(jī)關(guān)組成的行政處置組中，基金公司在行政處置程序中的定位應(yīng)當(dāng)是參與而不是主導(dǎo)。

三、證券投資者保護(hù)基金公司在破產(chǎn)程序中的角色

根據(jù)新《破產(chǎn)法》第113條規(guī)定的債權(quán)清償順序，保護(hù)基金公司的破產(chǎn)債權(quán)屬于普通破產(chǎn)債權(quán)，只有在前面順位的破產(chǎn)債權(quán)完全得到清償，保護(hù)基金公司才能得到受償。然而，基金公司以普通債權(quán)人身份抑或作為管理人參與破產(chǎn)程序，還需深入探討。

（一）證券投資者保護(hù)基金公司擔(dān)任管理人的法律障礙及對(duì)策

由于金融機(jī)構(gòu)具有的特殊性，新《破產(chǎn)法》對(duì)商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)作出了特別規(guī)定，即商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有破產(chǎn)原因的，由國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。本文研究主要限定在經(jīng)過行政清理后證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)破產(chǎn)清算的情形，在法院裁定受理證券公司破產(chǎn)案件后，需要同時(shí)指定管理人，而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第22條的規(guī)定，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)推薦的已編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中指定管理人；破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組的，人民法院也可以指定清算組為管理人。

從上述規(guī)定以及《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定來看，證券投資者保護(hù)基金公司被指定為破產(chǎn)管理人存在兩個(gè)方面的法律障礙：

就第一種途徑而言，即經(jīng)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)推薦而被指定為破產(chǎn)管理人，其前提條件是被推薦的人必須是已編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，由于證券投資者保護(hù)基金公司不屬于社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，因此不能被編入管理人名冊(cè)。

就第二種途徑而言，證券投資者保護(hù)基金公司不屬于因直接指定為清算組成員從而成為管理人的范圍，但是，依據(jù)“人民銀行及金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組”的規(guī)定，并不排除證券投資者保護(hù)基金公司經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的指定或者委派參加清算組并從而成為管理人。

但是，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條第3款的規(guī)定，證券投資者保護(hù)基金公司可能因?yàn)榕c本案存在利害關(guān)系，而不能被指定為清算組成員并從而成為管理人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第23條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為《破產(chǎn)法》第24條第3款第3項(xiàng)規(guī)定的利害關(guān)系。證券投資者保護(hù)基金公司正是因?yàn)槭召徸C券公司的個(gè)人債權(quán)而成為進(jìn)入破產(chǎn)程序，從而與債務(wù)人存在未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此存在成為管理人的障礙，但至少從現(xiàn)行立法看，這種障礙并非完全不可以克服，理由如下：

第一，按照法律規(guī)定，存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系并非是認(rèn)定“與本案存在利害關(guān)系”的唯一條件，必須同時(shí)存在“可能影響其忠實(shí)履行管理人職員”，方能認(rèn)定為存在利害關(guān)系。由于證券投資者保護(hù)基金公司具有特殊的公共性職能，因此其擔(dān)任管理人并不會(huì)影響到其忠實(shí)履行管理職責(zé)。另一方面，在風(fēng)險(xiǎn)證券公司的行政清理程序中，由于存在“政府有關(guān)部門、編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司”多種主體，彼此有效制約保護(hù)基金公司很難做出影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的事情。

第二，證券投資者保護(hù)基金公司的組織結(jié)構(gòu)、專業(yè)水平、資金能力在證券公司破產(chǎn)案件中具有相當(dāng)優(yōu)勢(shì)。

即使保護(hù)基金公司不宜擔(dān)任管理人，也可以通過推薦管理人，從而對(duì)管理人形成有效的制約，使其公正、高效履行其職責(zé)。

（二）證券投資者保護(hù)基金公司在債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)中的角色

即使不能擔(dān)任管理人，基金公司還可以通過新《破產(chǎn)法》賦予普通債權(quán)人的權(quán)利來發(fā)揮職能作用，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

1．通過參加債權(quán)人會(huì)議及其常設(shè)機(jī)構(gòu)參與破產(chǎn)程序

根據(jù)新《破產(chǎn)法》的規(guī)定，保護(hù)基金公司作為普通債權(quán)人，有權(quán)參加債權(quán)人會(huì)議、通過債權(quán)人會(huì)議制度維護(hù)自身合法權(quán)益。

（1）申請(qǐng)人民法院更換管理人

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第31、33條的規(guī)定，行使《企業(yè)破產(chǎn)法》第22條第2款的權(quán)利，即債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換的權(quán)利。其程序應(yīng)由債權(quán)人會(huì)議作出決議并向人民法院提出書面申請(qǐng)，人民法院在收到債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)通知管理人在兩日內(nèi)作出書面說明。人民法院認(rèn)為申請(qǐng)理由不成立的，應(yīng)當(dāng)自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出駁回申請(qǐng)的決定。人民法院認(rèn)為申請(qǐng)更換管理人的理由成立的，應(yīng)當(dāng)自收到管理人書面說明之日起十日內(nèi)作出更換管理人的決定。[2]此舉可以有效制約管理人，使其能夠公正、高效履行職責(zé)，切實(shí)保護(hù)包括保護(hù)基金公司在內(nèi)的債權(quán)人利益。

（2）審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬的權(quán)利

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》，人民法院應(yīng)當(dāng)自確定管理人報(bào)酬方案之日起三日內(nèi)，書面通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)在第一次債權(quán)人會(huì)議上報(bào)告管理人報(bào)酬方案內(nèi)容。管理人、債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬方案有意見的，可以進(jìn)行協(xié)商。雙方就調(diào)整管理人報(bào)酬方案內(nèi)容協(xié)商一致的，管理人應(yīng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由，并附相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為上述請(qǐng)求和理由不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，且不損害他人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)按照雙方協(xié)商的結(jié)果調(diào)整管理人報(bào)酬方案。[3]債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由。異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。[4]

（3）對(duì)管理人的監(jiān)督權(quán)

在追究管理人損害債權(quán)人利益行為的責(zé)任時(shí)，債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)本身并不是獨(dú)立的民事主體，因此，擁有一定比例數(shù)額債權(quán)的債權(quán)人來行使這種監(jiān)督權(quán)是較為妥當(dāng)。因此，作為債權(quán)人會(huì)議中的最大或者較大債權(quán)人，保護(hù)基金公司是適格主體，在將來的破產(chǎn)法司法解釋中，應(yīng)當(dāng)對(duì)此予以明確。

（4）選任和更換債權(quán)人委員會(huì)的權(quán)利

債權(quán)人委員會(huì)是債權(quán)人會(huì)議中的常設(shè)機(jī)構(gòu)，司法實(shí)踐中已經(jīng)證明了其重要性、必要性，債權(quán)人委員會(huì)制度的設(shè)立，以及債權(quán)人會(huì)議對(duì)其成員的選任和更換權(quán)，對(duì)增強(qiáng)破產(chǎn)程序中債權(quán)人意思自治及監(jiān)督管理人的重要作用。債權(quán)人委員會(huì)成員是在破產(chǎn)程序中實(shí)際監(jiān)督管理人的人，保護(hù)基金公司要更好地維護(hù)自己的破產(chǎn)債權(quán)，爭取加入債權(quán)人委員會(huì)至關(guān)重要。

2．以單一債權(quán)人名義進(jìn)行債權(quán)確認(rèn)之訴

《企業(yè)破產(chǎn)法》第58第3款規(guī)定：“債務(wù)人、債權(quán)人對(duì)債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提訟?！边@就是《企業(yè)破產(chǎn)法》新創(chuàng)設(shè)的債權(quán)表訴訟制度，其意義作用重大。它賦予了債權(quán)人對(duì)于異議債權(quán)的直接訴訟權(quán)，不需要向管理人提出異議。

注釋:

[1]即按照以往行政處置組的組成、運(yùn)作方式來處置新發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的證券公司。

[2]《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第31、32條。

投資者論文范文第3篇

關(guān)鍵詞：證券公司經(jīng)營失敗客戶利益賠償基金

證券公司作為一種市場(chǎng)主體，必然存在經(jīng)營失敗和市場(chǎng)退出的問題。但作為金融機(jī)構(gòu)，證券公司市場(chǎng)退出不同于一般的生產(chǎn)企業(yè)而具有特殊性。在我國，證券公司往往集經(jīng)紀(jì)商、承銷商和保薦機(jī)構(gòu)、機(jī)構(gòu)投資者等諸多角色于一身，且其經(jīng)營范圍涉及全國和境外，其經(jīng)營失敗還會(huì)波及到數(shù)量眾多的個(gè)人和機(jī)構(gòu)客戶，甚至中央銀行和財(cái)政。本文將結(jié)合我國證券公司市場(chǎng)退出的實(shí)踐模式，重點(diǎn)討論作為證券公司客戶的投資者利益保護(hù)的法律問題。

證券公司客戶的權(quán)利類型

本文所指的投資者是從證券公司客戶的角度來談的，并不是指作為上市公司股東的投資者。實(shí)踐中，證券公司市場(chǎng)退出影響客戶的權(quán)利主要是集中在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)和委托理財(cái)業(yè)務(wù)方面。具體而言，客戶與證券公司主要的利益連接點(diǎn)主要包括下列類型：

1、客戶交易結(jié)算資金的存托人。客戶交易結(jié)算資金是客戶用于保證證券投資交易、結(jié)算的資金，所有權(quán)應(yīng)該屬于客戶所有。但是長期以來，交易結(jié)算資金往往存放在證券公司處。正常狀況下，證券公司應(yīng)當(dāng)幫助客戶開列資金帳戶，該帳戶內(nèi)的資金所有權(quán)應(yīng)該屬于客戶，客戶對(duì)該類資金具有取回權(quán)。但當(dāng)證券公司因挪用而無法返還時(shí)，就形成了客戶對(duì)證券公司的債權(quán)。

2、證券類資產(chǎn)的托管方。同樣，根據(jù)國內(nèi)目前的證券登記管理辦法的規(guī)定，證券公司應(yīng)為客戶開立與資金帳戶對(duì)應(yīng)的股票帳戶，用于記載其購得的證券類資產(chǎn)（包括國債、基金單位）。這些資產(chǎn)實(shí)際托管在證券公司，證券公司在實(shí)踐中常將客戶資產(chǎn)與其自營資產(chǎn)混同，挪用客戶的證券類資產(chǎn)。

3、資產(chǎn)管理的委托人。實(shí)踐中，客戶將資金委托給證券公司，雙方簽訂委托理財(cái)合同。受托證券公司按照合同的約定或授權(quán)進(jìn)行證券投資或其他投資計(jì)劃。委托合同屆滿后，返還本金和一定的受益。為招攬客戶加入委托理財(cái)計(jì)劃，證券公司往往在合同中承諾高于銀行利率水平的高收益和回報(bào)，即保底條款。保底條款可分為保證本息固定回報(bào)條款、保證本息最低回報(bào)條款和保證本金不受損失條款三種。在證券公司市場(chǎng)退出時(shí)，委托人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利（特別是違規(guī)理財(cái)行為）如何保護(hù)已經(jīng)成為投資者關(guān)注的焦點(diǎn)。

4、借款人（質(zhì)押權(quán)人）。實(shí)踐中，客戶可以直接將錢存入證券公司（或其營業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)），形成事實(shí)上的借貸關(guān)系；還有的證券公司還有將客戶的資金進(jìn)行國債回購融資，由證券公司出具虛假的國債或其他證券托管憑證給客戶，證券公司通過這種形式向客戶融資或融券，也形成客戶與證券公司之間的借款關(guān)系。2004年11月初，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)連續(xù)了《短期券管理辦法》、《證券公司債券發(fā)行管理辦法》和《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》等規(guī)定，可望會(huì)給證券公司的合法的融資帶來機(jī)會(huì)和可能性。當(dāng)然這些融資方式也產(chǎn)生了新的借款人類型：債券持有人和銀行（股票的質(zhì)押權(quán)人）。

證券公司市場(chǎng)退出的實(shí)踐模式

1、破產(chǎn)清算方式退出市場(chǎng)

破產(chǎn)是指證券公司發(fā)生支付危機(jī)，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營情況時(shí)，由法院宣告其進(jìn)入破產(chǎn)還債程序。破產(chǎn)程序一般由法院主持，公平處置證券公司的債權(quán)。國際證券市場(chǎng)已經(jīng)發(fā)生多起證券公司破產(chǎn)的實(shí)例：1997年日本三洋證券、小川證券、山一證券破產(chǎn)，韓國高麗證券破產(chǎn)，中國香港地區(qū)正達(dá)行證券公司破產(chǎn)。根據(jù)報(bào)道，中國的大連證券、新華證券、佳木斯證券的破產(chǎn)案件已由相應(yīng)的中級(jí)人民法院受理。

金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)應(yīng)受所在地《破產(chǎn)法》的規(guī)制，特別是在破產(chǎn)的程序性規(guī)定上，可以準(zhǔn)用破產(chǎn)的民商事程序。但是金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)與一般企業(yè)的破產(chǎn)在實(shí)體性規(guī)定上具有較多的不同點(diǎn)。各國各地區(qū)在破產(chǎn)法之外均有特別的規(guī)定，主要包括破產(chǎn)案件的受理標(biāo)準(zhǔn)、依職權(quán)宣告破產(chǎn)等。這些特別法的規(guī)定涉及到金融機(jī)構(gòu)的行政管理機(jī)構(gòu)與法院在破產(chǎn)程序中的分工和權(quán)經(jīng)濟(jì)改革限分工問題。例如，美國《1978年破產(chǎn)改造法》授權(quán)美國證交會(huì)（SEC）參與證券公司的破產(chǎn)。我國《商業(yè)銀行法》第71條和《保險(xiǎn)法》第86條分別作出相關(guān)規(guī)定：商業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司的破產(chǎn)應(yīng)該經(jīng)過金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)同意；商業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司被宣告破產(chǎn)后，人民法院組織金融監(jiān)督管理部門等有關(guān)部門和有關(guān)人員成立清算組進(jìn)行清算。在證券公司破產(chǎn)問題上，我國《證券法》卻唯獨(dú)沒有作出任何規(guī)定，應(yīng)該說存在立法上的重大不足。使我國法院在證券公司的破產(chǎn)案件上缺乏特別性的法律規(guī)定，更無法準(zhǔn)確處理與中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的權(quán)利銜接。中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)在證券公司破產(chǎn)程序中的權(quán)力模糊和缺位，有可能會(huì)增大證券公司破產(chǎn)對(duì)證券市場(chǎng)的沖擊，特別是會(huì)損害投資者的利益，動(dòng)搖投資者對(duì)資本市場(chǎng)的信心。因?yàn)?，法院在處理證券公司破產(chǎn)問題上，其專業(yè)能力和對(duì)資本市場(chǎng)的獨(dú)特性明顯不如專業(yè)性的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)。對(duì)證券公司客戶的權(quán)利保護(hù)是證券公司破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)亟待完善的內(nèi)容。

2、托管經(jīng)營的逐步退出方式

證券公司的托管經(jīng)營是中國處理問題券商廣泛采用的方法，托管具有明顯的權(quán)宜之計(jì)和過渡性質(zhì)。從托管實(shí)踐模式看，包括以下三種模式：（1）同業(yè)托管經(jīng)營，由新成立券商或老券商托管違法券商和問題券商。在新券商托管中，新的出資者解決問題證券公司個(gè)人賬戶窟窿，接管其證券營業(yè)部，獲得證券牌照，成立新證券公司。太平洋證券托管云南證券便是新成立券商托管的適例，而老券商托管經(jīng)營往往不承擔(dān)問題券商的債務(wù)，中國民族證券托管鞍山證券、東北證券托管新華證券就屬于這種情況。（2）行政接管：2004年初國家組成托管組接管南方證券。（3）資產(chǎn)管理公司托管證券公司。如2004年7月，中國華融資產(chǎn)管理公司托管恒信證券、德恒證券等，中國東方資產(chǎn)管理公司托管閔發(fā)證券，信達(dá)資產(chǎn)管理公司托管漢唐證券。

但是對(duì)托管經(jīng)營的法律性質(zhì)，托管方和被托管方、投資者、債權(quán)人的關(guān)系卻從來沒有法律和法規(guī)的規(guī)定，從而造成大量懸而未決的問題。托管機(jī)構(gòu)和被托管機(jī)構(gòu)的債權(quán)人、職工發(fā)生的法律訴訟和糾紛不斷發(fā)生，法院在處理類型案件中由于無法可依，存在極大的任意性，造成證券市場(chǎng)的嚴(yán)重混亂。特別是在證券市場(chǎng)整體不景氣的情況下，被托管機(jī)構(gòu)的債權(quán)人認(rèn)為托管是一種重組和合并，要求托管機(jī)構(gòu)承繼問題券商的全部債務(wù)，從而進(jìn)一步增加了證券市場(chǎng)主體的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

3、非破產(chǎn)清算方式

企業(yè)的解散包括自愿解散和強(qiáng)制解散，前者是指股東方通過一定的程序宣布結(jié)束合資關(guān)系，法人因發(fā)起人（或股東）合意而消滅；強(qiáng)制解散是指企業(yè)在經(jīng)營過程中發(fā)生違法行為，被國家行政機(jī)關(guān)命令解散的情形。強(qiáng)制解散的原因包括：不遵守行政法規(guī)的行為，如不參加年檢，違反環(huán)境保護(hù)法的污染行為，股東出資瑕疵，達(dá)不到法人成立條件等。證券公司是特許行業(yè)，受到金融監(jiān)管部門和工商行政管理部門的雙重行政管制，所以證券公司的強(qiáng)制解散包括許可證取消和工商執(zhí)照吊銷。無論是自愿解散和強(qiáng)制解散，證券公司必須經(jīng)過清算程序才能退出市場(chǎng)。我國法律在破產(chǎn)清算程序上明顯存在立法不足。

4、吸收合并的退出方式

證券公司的重組包括新設(shè)合并和吸收合并，這里我們主要討論證券公司吸收合并或新設(shè)合并情況下，投資者利益的保護(hù)問題。從吸收合并的主體來看，目前法律尚禁止外資控股證券公司，也不允許外資介入投資銀行和基金業(yè)務(wù)以外的其他證券業(yè)務(wù)。因此，在目前的法律前提下，只能是中資的證券公司的收購。根據(jù)法理，合并包括資產(chǎn)收購和股權(quán)收購。這兩種收購，都關(guān)系到投資者利益的保護(hù)。因?yàn)?，證券公司的資產(chǎn)本身構(gòu)成投資者、債權(quán)人利益的一般擔(dān)保。證券公司被合并后，產(chǎn)生了投資者、債權(quán)人等利益關(guān)系人的債務(wù)承擔(dān)問題。

證券公司市場(chǎng)退出與投資者利益保護(hù)的現(xiàn)狀與問題

1、我國證券公司市場(chǎng)退出和投資者保護(hù)實(shí)踐

我國證券公司目前的退出實(shí)踐包括下列幾種方式：通過批準(zhǔn)新的券商成立，要求新的券商來承擔(dān)問題券商的債務(wù)，特別是其中的客戶保證金債務(wù)。太平洋證券托管云南證券所屬證券營業(yè)部及相關(guān)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部門屬于適例。國家在查清違規(guī)券商問題的基礎(chǔ)上，通過地方政府提供支持、或央行再貸款或發(fā)債的方式，解決券商的資金短缺和支付危機(jī)。2004年10月17日，中國人民銀行、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、財(cái)政部和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)聯(lián)合發(fā)出通知，就收購個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金公告作出解釋。對(duì)被處置的個(gè)人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金，按照分類原則進(jìn)行有限賠付，即對(duì)個(gè)人客戶交易結(jié)算資金全額收購。顯然公告的基本精神是立足于國家為化解金融危機(jī)，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的政策角度來處理證券公司退出時(shí)的客戶利益保護(hù)問題。為了防止券商支付危機(jī)的發(fā)生，證券監(jiān)督管理委員會(huì)還允許券商通過增資擴(kuò)股的方式來提高凈資本和支付能力。南方證券在被托管之前，就曾經(jīng)成功地增資擴(kuò)股。

2、我國解決券商退出的方案具有明顯的政策性導(dǎo)向，屬于權(quán)益之計(jì)。因而存在一定的問題：無論是央行再貸款還是發(fā)債來解決券商退出市場(chǎng)的遺留問題，其實(shí)本質(zhì)上均是由國家財(cái)政進(jìn)行支付。也就是說由全民來承擔(dān)券商違規(guī)經(jīng)營的后果。這無疑增加了中央財(cái)政的負(fù)擔(dān)。另外，由于證券公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化，一些民營證券公司逐步退出市場(chǎng)，如果完全由國家承擔(dān)退出成本，就存在公共財(cái)政為民營機(jī)構(gòu)承擔(dān)債務(wù)的問題。從目前我國證券投資者損失救濟(jì)的實(shí)踐可以看出，基本上是采用機(jī)構(gòu)投資者和個(gè)人投資者區(qū)別對(duì)待的“分類處置”的原則。對(duì)于機(jī)構(gòu)客戶的債權(quán)國家一般不予處理，即個(gè)人債權(quán)優(yōu)先原則。筆者認(rèn)為，無論是機(jī)構(gòu)債權(quán)還是個(gè)人債權(quán)，債權(quán)本身是沒有優(yōu)劣區(qū)別的，這是債權(quán)平等原則的應(yīng)然之義。況且，其實(shí)嚴(yán)格區(qū)分機(jī)構(gòu)債權(quán)和個(gè)人債權(quán)可能會(huì)違反政策設(shè)計(jì)者的良好的初衷，特別是在基金和其他集合理財(cái)計(jì)劃中，雖然委托人是以基金等機(jī)構(gòu)的名義出現(xiàn)，但實(shí)際上背后的受益人或財(cái)產(chǎn)的實(shí)際擁有方是個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

總之我國證券公司的市場(chǎng)退出及配套制度存在明顯的任意性，本身規(guī)范化程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，造成投資者利益保護(hù)缺乏有效的長期的規(guī)范體系。

我國證券公司市場(chǎng)退出和投資者利益保護(hù)的制度設(shè)計(jì)

1、積極推動(dòng)證券公司的市場(chǎng)化收購和重組

可以說，有效的產(chǎn)權(quán)交易和收購市場(chǎng)的形成、運(yùn)行，對(duì)證券業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的自我化解具有顯著的作用。一方面，我國證券公司在經(jīng)營上同質(zhì)化明顯，市場(chǎng)細(xì)分不夠。另一方面，證券業(yè)存在寡頭壟斷和惡性競爭。證券公司的贏利模式雷同，造成證券公司難以適應(yīng)市場(chǎng)，而惡性競爭提高了證券公司的交易成本，降低了證券公司的生存能力。通過證券公司之間收購和兼并，從外部治理和控制權(quán)市場(chǎng)的角度促進(jìn)證券公司的內(nèi)部治理水平的提高。

當(dāng)然控制權(quán)市場(chǎng)的形成需要一定的條件，這些條件主要包括證券公司本身股權(quán)的多元化和完備的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)制，就目前而言，應(yīng)該說這些條件的完全具備尚需假以時(shí)日。目前，證券公司之間的市場(chǎng)化收購還不普遍，比較多的是證券行業(yè)主管部門以政策為導(dǎo)向的危機(jī)處理機(jī)制。這種行政性的“拉郎配”式的重組，造成了證券公司退出市場(chǎng)問題上問題叢生。因此，應(yīng)該放寬證券公司股東的持股資格的限制，允許實(shí)力民營機(jī)構(gòu)收購證券公司，促進(jìn)證券公司的股權(quán)多元化。除此以外，國家還應(yīng)該鼓勵(lì)證券公司股權(quán)在全國范圍內(nèi)的市場(chǎng)化收購和兼并，限制和破除證券公司經(jīng)營的地方依賴性。

2、我國證券公司市場(chǎng)退出和投資者保護(hù)的制度設(shè)計(jì)

投資者賠償基金是發(fā)達(dá)國家應(yīng)對(duì)證券市場(chǎng)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。與存款保險(xiǎn)制度一樣，發(fā)揮了穩(wěn)定市場(chǎng)的作用。關(guān)于投資者保護(hù)基金的組織形式和運(yùn)作方式因各國而不同。可以說，各國建立的投資者保護(hù)計(jì)劃和基金運(yùn)作模式均是市場(chǎng)化的應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的制度安排。在我國金融市場(chǎng)改革和證券公司分類監(jiān)管、重組的趨勢(shì)下，借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)建立我國投資者保護(hù)機(jī)制已刻不容緩。有鑒于此，我們提出下列制度設(shè)計(jì)：從組織形式上來看，可以成立投資者利益賠償基金，以公司化形式進(jìn)行組織運(yùn)作。該公司性質(zhì)上為國家特設(shè)公司，類似于公益法人的地位，受特別法的調(diào)整。初始資本由國家財(cái)政撥付。但其成立后，國家不再撥付資金，而是由包括證券公司在內(nèi)的會(huì)員公司按照其總資產(chǎn)的一定比例繳納投資者利益保護(hù)基金，該保護(hù)基金必須逐年實(shí)際繳納。從行政隸屬關(guān)系上，可以由中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)負(fù)責(zé)管理。但行政管理機(jī)構(gòu)不得干預(yù)投資者利益保護(hù)公司的日常管理。行政管理權(quán)的內(nèi)容主要包括規(guī)章制度的審批、重大投資項(xiàng)目的備案制和合規(guī)性、合法性的監(jiān)督等從賠償對(duì)象和標(biāo)準(zhǔn)上看，主要是適用于被吊銷金融證券經(jīng)營資格或進(jìn)入強(qiáng)制性清算程序的證券公司等金融機(jī)構(gòu)的客戶的債權(quán)。具體程序上看，應(yīng)該由清算組在登記和確認(rèn)債權(quán)數(shù)額的基礎(chǔ)上，按照一定的比例作限額賠償。

參考文獻(xiàn)：

[1]張育軍，隆華武，投資者賠償基金的國際經(jīng)驗(yàn)及在我國的構(gòu)建，證券法律評(píng)論，2003（2）。

投資者論文范文第4篇

【關(guān)鍵詞】上市公司投資者關(guān)系管理變革

一、投資者關(guān)系管理定義及實(shí)施意義

投資者關(guān)系管理是指公司通過充分的信息披露，運(yùn)用金融和市場(chǎng)營銷的原理加強(qiáng)與投資者和潛在投資者之間的溝通，促進(jìn)投資者對(duì)公司的了解和認(rèn)同，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化和股東利益最大化的戰(zhàn)略管理行為。

投資者關(guān)系管理致力于在公司和投資者之間搭建溝通的橋梁，一方面上市公司盡可能向市場(chǎng)誠實(shí)、準(zhǔn)確和及時(shí)地描述公司的發(fā)展戰(zhàn)略，贏得投資者對(duì)公司的認(rèn)同；另一方面上市公司又能夠從市場(chǎng)獲得有助于公司制定和實(shí)施發(fā)展戰(zhàn)略的各種信息反饋。

二、國外投資者關(guān)系管理發(fā)展態(tài)勢(shì)

1.投資者關(guān)系管理國際化

隨著跨國公司的增加，跨境投資的廣泛，金融管制逐步放松，世界各國證券交易日益開放，導(dǎo)致投資者跨境持股數(shù)額日漸增多。為了與海外投資者或潛在投資者搭建相互溝通的平臺(tái)，投資者關(guān)系管理的工作范圍延伸到了境外。

2.互聯(lián)網(wǎng)成為公司與投資者進(jìn)行信息交流的最有效、最經(jīng)濟(jì)的媒介

早期的投資者關(guān)系管理的主要溝通媒介為報(bào)刊、書信、電話和現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議，伴隨著信息技術(shù)發(fā)展，特別是互聯(lián)網(wǎng)的普及，投資者關(guān)系管理的工作方式與工作內(nèi)涵得到了大大的改善和豐富，網(wǎng)絡(luò)在線的投資者關(guān)系管理成為新的發(fā)展方向。

3.投資者關(guān)系管理形成專業(yè)化的格局

隨著資本市場(chǎng)的發(fā)展，投資者關(guān)系管理工作也逐步專業(yè)化，為做到投資者關(guān)系管理工作的客觀性、專業(yè)性和標(biāo)準(zhǔn)化，海外成熟的資本市場(chǎng)中已出現(xiàn)了一些投資者關(guān)系管理專業(yè)公司，把上市公司各自為政和透明度較低的投資者關(guān)系管理活動(dòng)，部分轉(zhuǎn)變?yōu)閷I(yè)公司系統(tǒng)化、程序化和公開化的業(yè)務(wù)。

三、國內(nèi)投資者關(guān)系管理發(fā)展現(xiàn)狀

1.實(shí)施投資者關(guān)系管理的上市公司還很少

多數(shù)上市公司管理層對(duì)投資者關(guān)系、特別是中小投資者的重視程度仍然不夠，還沒有完全樹立投資者關(guān)系管理的理念，尊重投資者尤其是中小投資者的意識(shí)不強(qiáng)。

2.上市公司進(jìn)行投資者關(guān)系管理帶有極強(qiáng)的功利性，缺乏穩(wěn)定性

進(jìn)行投資者關(guān)系管理的目的大多是為了公司融資活動(dòng)，而一旦融資活動(dòng)結(jié)束，投資者關(guān)系管理工作自然就告一段落。并沒有真正認(rèn)識(shí)到投資者關(guān)系管理工

作是企業(yè)實(shí)現(xiàn)利益最大化的一項(xiàng)戰(zhàn)略管理行為，對(duì)投資者關(guān)系管理工作應(yīng)有一個(gè)長期持續(xù)的實(shí)施計(jì)劃。

3.投資者對(duì)上市公司投資者關(guān)系管理參與程度不夠

對(duì)于公眾投資者來說，尚未形成成熟的股東文化和自我保護(hù)意識(shí)，普遍存在的投機(jī)心理和持股短期化行為，致使許多投資者不關(guān)心公司的投資價(jià)值和實(shí)際運(yùn)作，與上市公司交流的意愿并不強(qiáng)烈，對(duì)上市公司投資者關(guān)系管理活動(dòng)的認(rèn)識(shí)和參與程度明顯不夠。

4.專業(yè)的投資者關(guān)系管理機(jī)構(gòu)和人才匱乏

投資者關(guān)系管理涉及金融、市場(chǎng)營銷、公共關(guān)系等各方面的專業(yè)知識(shí)。但長期以來，上市公司缺少專門的部門進(jìn)行投資者關(guān)系管理的日常工作。而專業(yè)的投資者關(guān)系咨詢機(jī)構(gòu)在中國本身起步較晚，大部分又是從廣告公司轉(zhuǎn)型而來，直接導(dǎo)致了專業(yè)咨詢顧問大量欠缺和專業(yè)人才的匱乏。

四、我國投資者關(guān)系管理的變革取向

1.從戰(zhàn)略高度認(rèn)識(shí)投資者關(guān)系管理工作的重要性

上市公司要從戰(zhàn)略高度推進(jìn)投資者關(guān)系管理工作，加強(qiáng)與投資者以及其它相關(guān)市場(chǎng)主體進(jìn)行有效的溝通和交流，真正地讓廣大投資者了解上市公司的情況，更理性地進(jìn)行投資；使上市公司不斷地采納投資者的合理化建議，改善公司的經(jīng)營管理和法人治理結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)核心競爭力，促進(jìn)公司產(chǎn)業(yè)運(yùn)作和資本運(yùn)作的融合，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化和股東利益最大化。

2.營造適宜的社會(huì)氛圍，廣泛開展研討

投資者關(guān)系管理工作是證券市場(chǎng)各方的共同責(zé)任，上市公司、投資者特別是機(jī)構(gòu)投資者以及各中介機(jī)構(gòu)、新聞媒體都應(yīng)發(fā)揮自己的作用，促進(jìn)投資者關(guān)系管理工作的開展。投資者關(guān)系管理工作的起步和發(fā)展，需要不斷的實(shí)踐、交流、總結(jié)、創(chuàng)新、深化，需要行業(yè)引導(dǎo)和規(guī)范，因此，適時(shí)成立行業(yè)協(xié)會(huì)，出版專業(yè)性報(bào)紙、刊物，開展常規(guī)性的研討活動(dòng)指導(dǎo)投資者關(guān)系管理工作也十分必要。

3.做好投資者關(guān)系管理的基礎(chǔ)工作

（1）健全公司內(nèi)部制度和投資者關(guān)系管理工作流程

上市公司應(yīng)根據(jù)《公司法》、《證券法》以及《上市公司治理準(zhǔn)則》，結(jié)合自身的實(shí)際情況，有針對(duì)性地制定投資者關(guān)系管理工作的規(guī)章制度，明確投資者關(guān)系管理的工作內(nèi)容和范圍以及相應(yīng)的工作程序，保證公司在投資者關(guān)系管理運(yùn)作過程中能夠有章可循。

（2）建立培訓(xùn)機(jī)制，提高投資者關(guān)系管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)

投資者關(guān)系管理執(zhí)行部門應(yīng)積極主動(dòng)參加證監(jiān)會(huì)、交易所有關(guān)投資者關(guān)系管理的培訓(xùn)，積極探索提升投資者關(guān)系管理工作效率的途徑，不斷提高自身素質(zhì)，以適應(yīng)證券市場(chǎng)不斷改革發(fā)展的需要。

（3）充分運(yùn)用現(xiàn)代化信息技術(shù)的手段，搭建與投資者交流的平臺(tái)

上市公司應(yīng)在自己的公司網(wǎng)站上專門設(shè)立投資者關(guān)系管理欄目，構(gòu)建與投資者交流與互動(dòng)的平臺(tái)，拓寬與投資者溝通的渠道。

4.運(yùn)用專業(yè)的投資者關(guān)系管理公司進(jìn)行投資者關(guān)系管理

隨著我國資本市場(chǎng)的不斷成熟，上市公司也可以聘請(qǐng)專業(yè)的投資者關(guān)系管理顧問，策劃和處理投資者關(guān)系，包括媒體關(guān)系、發(fā)展戰(zhàn)略、投資者關(guān)系管理培訓(xùn)、危機(jī)處理、分析師會(huì)議和業(yè)績說明會(huì)等，以提高投資者關(guān)系管理的專業(yè)水平。

五、中國投資者關(guān)系管理前景展望

國內(nèi)外投資者關(guān)系管理的理論和實(shí)踐均已說明，在資本市場(chǎng)運(yùn)行日漸成熟的今天，投資者關(guān)系管理工作在上市公司的治理結(jié)構(gòu)、重大決策等方面的作用越來越明顯，特別是在大力提倡保護(hù)股東利益尤其是廣大公眾股東利益、大力構(gòu)建和諧社會(huì)主義資本市場(chǎng)的前提下，做好投資者關(guān)系管理工作更是尤為重要?？梢灶A(yù)計(jì)，在不遠(yuǎn)的未來，投資者關(guān)系管理將成為中國上市公司完善治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)與投資者及中介機(jī)構(gòu)交流與溝通的有效管理工具，并將成為上市公司內(nèi)部管理的重要組成部分。

參考文獻(xiàn)：

［1］田書華.投資者關(guān)系管理研究［M］.北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2005.

［2］黃尚文.投資者關(guān)系管理：股權(quán)分置改革成功的利器［J］.經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2005，（8）.

投資者論文范文第5篇

關(guān)鍵詞:次貸危機(jī)資產(chǎn)證券化投資者保護(hù)

資產(chǎn)證券化作為一項(xiàng)金融創(chuàng)新,是銀行分散信用風(fēng)險(xiǎn)的最基礎(chǔ)的工具。美國于1969年末推行住房抵押貸款證券化,30多年的時(shí)間里在世界范圍內(nèi)發(fā)展迅速。我國首批證券化試點(diǎn)于2005年12月由中國建設(shè)銀行和國家開發(fā)銀行開始,隨后浦發(fā)銀行和中國工商銀行也成功發(fā)行了信貸資產(chǎn)支持證券。資產(chǎn)證券化可加速將金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金,提前回收流動(dòng)性。資產(chǎn)證券化的推出,會(huì)給商業(yè)銀行利用其專業(yè)化優(yōu)勢(shì)發(fā)展中間業(yè)務(wù)和表外業(yè)務(wù)擴(kuò)大收益來源提供可能。始于美國2007年4月的次級(jí)抵押貸款危機(jī)(以下簡稱“次貸危機(jī)”)引發(fā)的金融危機(jī)已由單一市場(chǎng)波及多個(gè)市場(chǎng),由一個(gè)國家迅速蔓延至全球。此次次貸危機(jī)發(fā)端于次級(jí)住房抵押貸款的大規(guī)模違約,由此引發(fā)以其為基礎(chǔ)的證券化產(chǎn)品收益大幅下降,價(jià)格急劇下滑,投資者遭受了巨大損失。然而,資產(chǎn)證券化能否成功運(yùn)行、能否吸引投資者的關(guān)鍵取決于投資者保護(hù)機(jī)制的建立與完善,也是資產(chǎn)證券化市場(chǎng)能否健康、繁榮發(fā)展的核心問題。因此,重新思考和審視信貸資產(chǎn)證券化的制度設(shè)計(jì),完善投資者利益保護(hù)機(jī)制成為發(fā)展資產(chǎn)證券化市場(chǎng)的關(guān)鍵。本文以保護(hù)投資者合法權(quán)益為主線,以次貸危機(jī)為背景,嘗試構(gòu)建資產(chǎn)證券化的投資者保護(hù)機(jī)制。

影響資產(chǎn)證券化投資者利益的主要因素

(一)資產(chǎn)的品質(zhì)

所謂資產(chǎn)的品質(zhì),是指證券化的資產(chǎn)到期能夠產(chǎn)生預(yù)期現(xiàn)金流的可靠程度。資產(chǎn)是資產(chǎn)證券化的邏輯起點(diǎn),資產(chǎn)的品質(zhì)是資產(chǎn)證券化的信用基礎(chǔ)。對(duì)于投資者而言,關(guān)注資產(chǎn)的品質(zhì)更勝于發(fā)行人的經(jīng)營狀況,因此如何提升資產(chǎn)的品質(zhì)、降低資產(chǎn)證券化的信用風(fēng)險(xiǎn)和流動(dòng)風(fēng)險(xiǎn),關(guān)系到投資者的利益,也是吸引投資者的關(guān)鍵。美國次貸危機(jī)發(fā)生的主要原因就在于一些貸款機(jī)構(gòu)為了獲取高額收益而向信用程度較差、收入不高的借款人提供貸款,當(dāng)利息上升、房產(chǎn)市場(chǎng)降溫時(shí),不可避免地出現(xiàn)債務(wù)人違約和貸款機(jī)構(gòu)的破產(chǎn),歸根結(jié)底,問題在于貸款的品質(zhì)。

(二)證券化資產(chǎn)的獨(dú)立性

證券化資產(chǎn)的獨(dú)立性包括與發(fā)起人資產(chǎn)的獨(dú)立、與發(fā)起人以外的其他機(jī)構(gòu)的獨(dú)立。確保證券化資產(chǎn)的獨(dú)立性,能夠最大限度地降低發(fā)起人的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)證券化的影響,實(shí)現(xiàn)證券化資產(chǎn)與發(fā)起人資產(chǎn)的“破產(chǎn)隔離”。首先,在資產(chǎn)證券化的制度設(shè)計(jì)中,發(fā)起人與投資者之間設(shè)立了一種特殊的機(jī)構(gòu),即特殊目的載體(SPV)。根據(jù)SPV設(shè)立方式的不同,目前主要有公司型SPV和信托型SPV,2005年中國人民銀行和銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》肯定了信托型SPV,沒有涉及公司型SPV。在我國,如何構(gòu)造SPV并且在法制框架下運(yùn)行是迫切需要解決的問題。其次,為了確保資產(chǎn)池中的資產(chǎn)的獨(dú)立性,阻斷發(fā)起人與證券化資產(chǎn)的聯(lián)系,應(yīng)遵循“真實(shí)出售”的做法,在會(huì)計(jì)上、法律上確定“真實(shí)出售”的標(biāo)準(zhǔn)也成為影響投資者的因素之一。

(三)信息披露程度

資產(chǎn)證券化的環(huán)節(jié)復(fù)雜、參與者眾多,證券化資產(chǎn)的信息與原始債務(wù)人、發(fā)起人、SPV、資產(chǎn)的管理人、中介機(jī)構(gòu)密切相關(guān),真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露影響投資者利益的信息是保護(hù)投資者的重要方面,也是維護(hù)投資者的知情權(quán)、實(shí)現(xiàn)信息公平的重要機(jī)制。在美國次級(jí)抵押貸款證券化的運(yùn)行中,存在信息不透明的問題,投資者無法全面了解次級(jí)貸款申請(qǐng)人的真實(shí)償付能力,也就無法準(zhǔn)確了解證券化資產(chǎn)的信息,妨礙了投資者對(duì)潛在的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識(shí)別。

(四)投資者權(quán)利的行使機(jī)制及救濟(jì)機(jī)制

“徒法不足以自行”,除了規(guī)定投資者的權(quán)利外,還應(yīng)建立相應(yīng)的權(quán)利行使機(jī)制,當(dāng)投資者權(quán)利受到不法侵犯后,還應(yīng)有完善的救濟(jì)機(jī)制,這樣才能充分地保護(hù)投資者的權(quán)益。如我國臺(tái)灣在信托型SPV的構(gòu)造方面設(shè)置了受益人會(huì)議和信托監(jiān)察人,投資者通過受益人會(huì)議行使決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)等,信托監(jiān)察人則從外部進(jìn)行監(jiān)督。

(五)監(jiān)督機(jī)制

資產(chǎn)證券化的監(jiān)督機(jī)制包括兩個(gè)方面:一是內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制,即證券發(fā)行人內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)制;二是外部監(jiān)督機(jī)制,即政府對(duì)金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管機(jī)制。次貸危機(jī)暴露出美國政府監(jiān)管的缺位,也進(jìn)一步證實(shí)了政府干預(yù)的必要性。

資產(chǎn)證券化投資者保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建策略

(一)整合現(xiàn)行的法律規(guī)范且提高立法的效力層次

由于缺乏資產(chǎn)證券化的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),我國在進(jìn)行資產(chǎn)證券化試點(diǎn)工作中采取了邊試點(diǎn)邊立法的思路,大部分是以部門規(guī)章的形式。以信貸資產(chǎn)證券化為例,從2005年試點(diǎn)至今,共有十余部規(guī)范文件出臺(tái),的主體包括央行、銀監(jiān)會(huì)、建設(shè)部、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局、銀行間同業(yè)拆借中心、中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司等。本文認(rèn)為,在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,整合、完善現(xiàn)有的規(guī)章制度,制定一部資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)性法律,內(nèi)容包括證券化的資產(chǎn)的范圍,投資者的范圍,資產(chǎn)轉(zhuǎn)移,風(fēng)險(xiǎn)隔離,抵押權(quán)變更登記,資產(chǎn)支持證券的發(fā)行、交易、結(jié)算,信息披露制度,法律責(zé)任等,立法層次可提升為行政規(guī)章,待理論及實(shí)踐均成熟后再上升為法律。

(二)SPV的法律構(gòu)造

資產(chǎn)證券化架構(gòu)的核心是風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制,SPV則是風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制的產(chǎn)物。SPV是連接發(fā)起人與投資者的橋梁,在資產(chǎn)證券化中起著舉足輕重的作用。信托、公司、合伙等是SPV采用的常見的組織形態(tài),且以信托和公司最為常見。完善SPV的法律構(gòu)建,減少投資者的法律風(fēng)險(xiǎn),是投資者保護(hù)機(jī)制應(yīng)該關(guān)注的重要方面。

1.理順資產(chǎn)證券化與信托法的關(guān)系,完善信托型資產(chǎn)證券化。2005年中國人民銀行頒布的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)規(guī)定了以信托的形式進(jìn)行資產(chǎn)證券化的操作,“然而,在法理上,以信托為特殊目的載體的交易結(jié)構(gòu)依然面臨著一些似乎無法逾越的障礙?！毙磐械幕窘Y(jié)構(gòu)為委托方—受托方—受益人,《管理辦法》構(gòu)建的信托結(jié)構(gòu)可以簡化為委托人(即發(fā)起人)—受托人(信托SPV)—受益人(投資者),問題在于,此信托是自益信托還是他益信托?由于發(fā)起人與投資者不可能是同一主體,因此可排除自益信托,如果是他益信托,則按照信托理論,發(fā)起人應(yīng)無償?shù)貙⑿磐胸?cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托機(jī)構(gòu),顯然,這與“真實(shí)出售”相違背。有學(xué)者提出可將信托型資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)理解為“雙信托”,即存在兩個(gè)自益信托,那么,這兩個(gè)信托間是何種關(guān)系?如果相互割裂,則如何體現(xiàn)信托型資產(chǎn)證券化的完整性?況且,在發(fā)起人為委托人的自益信托結(jié)構(gòu)中,發(fā)起人的受益權(quán)在《管理辦法》中并未規(guī)定。兩組信托的存在使資產(chǎn)證券化的運(yùn)作陷入困境,以上的種種障礙,影響到信托資產(chǎn)證券化的有序進(jìn)行。因此,改變兩組信托并存的局面,轉(zhuǎn)為以其中一種信托為主,比如保留發(fā)起人為委托人的信托關(guān)系,則發(fā)起人可以委托SPV轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán);或者保留投資者為委托人的信托關(guān)系,則發(fā)起人與SPV間僅為資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓者與受讓者的關(guān)系,上述的障礙將不復(fù)存在。中國-.構(gòu)建SPV與自身破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制。在實(shí)踐中,SPV多以“空殼”公司的形式出現(xiàn),為了避免SPV自身破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)影響投資者的利益,構(gòu)建SPV時(shí)應(yīng)從以下方面考慮:首先,在公司章程或信托契約中嚴(yán)格限制SPV的經(jīng)營范圍,禁止其從事與證券化無關(guān)的經(jīng)營和投資活動(dòng),避免發(fā)生與證券化無關(guān)的債務(wù)和提供擔(dān)保;其次,建立有力的監(jiān)督機(jī)制。不受監(jiān)督的權(quán)力必定會(huì)走向腐敗,為了防止發(fā)起人與SPV串通或控制SPV進(jìn)行有損投資者的行為,SPV應(yīng)設(shè)置監(jiān)督機(jī)制?？蓞⒄展痉ǖ南嚓P(guān)規(guī)定設(shè)置獨(dú)立董事,或引用公益信托中信托監(jiān)察人的設(shè)置,在信托型資產(chǎn)證券化中設(shè)置信托監(jiān)察人,賦予其監(jiān)督權(quán)和提訟權(quán)。

(三)完善真實(shí)出售制度

為了實(shí)現(xiàn)發(fā)起人與證券化資產(chǎn)的破產(chǎn)隔離,“真實(shí)出售”是重要環(huán)節(jié)。從合同法的角度看,“真實(shí)出售”實(shí)質(zhì)是合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,按照我國《合同法》的規(guī)定,債權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人,否則債權(quán)的轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不生效力,即債務(wù)人仍然可以向原債權(quán)人清償債務(wù),雖然可因不當(dāng)?shù)美?qǐng)求原債權(quán)人返還,但無疑會(huì)使操作更加復(fù)雜,也增加了運(yùn)行成本。為了減少這種風(fēng)險(xiǎn),在法律上可確認(rèn)公告通知的效力,同時(shí),由發(fā)起人充當(dāng)資產(chǎn)管理者的角色也可簡化其中的繁雜。

(四)強(qiáng)化信用增級(jí)制度且增強(qiáng)信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的公信力

信用增級(jí)一方面可吸引投資者,另一方面可以保護(hù)投資者,通常分為內(nèi)部增級(jí)和外部增級(jí),前者如劃分優(yōu)先/次級(jí)結(jié)構(gòu)、開立信用證、進(jìn)行超額抵押等;后者主要由發(fā)起人以外的第三人對(duì)SPV證券提供擔(dān)保。在我國,由于市場(chǎng)發(fā)展不成熟及傳統(tǒng)觀念的影響,并沒有建立信用較高的專門的擔(dān)保機(jī)構(gòu),在試點(diǎn)操作中,主要采用內(nèi)部信用增級(jí)的手段。在美國、韓國等國家,均組建了專門的擔(dān)保機(jī)構(gòu),甚至由政府出面,如美國的政府國民抵押協(xié)會(huì)。本文認(rèn)為,在我國資產(chǎn)證券化發(fā)展的初期,成立由政府參股的專門擔(dān)保機(jī)構(gòu)以增加資產(chǎn)的信用等級(jí)是發(fā)展資產(chǎn)證券化市場(chǎng)的推動(dòng)力。信用增級(jí)后的環(huán)節(jié)是信用評(píng)級(jí),信用評(píng)級(jí)是投資者決策的主要依據(jù)。目前我國信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)公信力不高,獨(dú)立性較差,有必要建立一套信用評(píng)級(jí)的基本準(zhǔn)則,確定信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的資質(zhì),提高其質(zhì)量。

(五)完善信息披露制度

一切關(guān)于資產(chǎn)投資價(jià)值的信息均屬應(yīng)披露的范疇,要求真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)。美國次貸危機(jī)一個(gè)重要警示即強(qiáng)化資產(chǎn)證券化信息披露制度。2007年8月,中國人民銀行的第16號(hào)公告要求發(fā)起機(jī)構(gòu)、受托機(jī)構(gòu)等就信貸資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池加強(qiáng)相關(guān)信息披露,并規(guī)定了受托機(jī)構(gòu)詳盡披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池的標(biāo)準(zhǔn)。這一舉措進(jìn)一步保障了投資者的信息獲取權(quán),但仍存在一些問題,如沒有建立資產(chǎn)信息共享機(jī)制、信息傳遞不及時(shí)、責(zé)任缺失等,對(duì)于虛假陳述、誤導(dǎo)性陳述的責(zé)任主體及內(nèi)容不明確,投資者的救濟(jì)權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)。針對(duì)上述問題,應(yīng)盡快建立信息共享機(jī)制,增加信息披露的渠道,完善責(zé)任體系。

(六)完善監(jiān)督機(jī)制

首先,加強(qiáng)證券發(fā)行人的內(nèi)部監(jiān)督。資產(chǎn)證券化和其他金融產(chǎn)品一樣,投資者均面臨“內(nèi)部人控制”的狀況,通常,SPV是發(fā)起人建立的子公司,資金的管理機(jī)構(gòu)也由發(fā)起人擔(dān)任,資產(chǎn)證券化的參與者間或者存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,或者存在角色重合的現(xiàn)象,因此,對(duì)發(fā)行人內(nèi)部不同利益主體間權(quán)力的分配、不同部門間權(quán)力的制衡進(jìn)行制度安排,引入獨(dú)立董事或信托監(jiān)察人,防止權(quán)力的濫用。其次,完善金融監(jiān)管制度。應(yīng)借鑒國際上先進(jìn)的風(fēng)險(xiǎn)管理方法,結(jié)合我國國情,完善金融監(jiān)管制度。在進(jìn)行金融創(chuàng)新的同時(shí)應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管,平衡效率與安全的關(guān)系。金融監(jiān)管體系有必要從針對(duì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管的模式向功能監(jiān)管模式過渡,即對(duì)各類金融機(jī)構(gòu)的同類型的業(yè)務(wù)進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管和統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)管,以減少監(jiān)管的盲區(qū),提高監(jiān)管的效率。

參考文獻(xiàn):

1.卜壯志.從美國次貸危機(jī)看我國商業(yè)銀行房貸風(fēng)險(xiǎn)管理[J].經(jīng)濟(jì)縱橫,2007,10