編制內(nèi)容

《新合同法》實施對規(guī)范民事流轉(zhuǎn)關(guān)系，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序起到了重要的作用，本文對《合同法》中規(guī)定的效力待定合同的概念及限制民事行為能力人訂立的合同，無權(quán)人以本人名義訂立的合同，無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同的法律效力等方面作了詳細的闡述，使人們對合同的生效有了明確的理解。

關(guān)鍵詞合同效力效力待定無效

1999年10月10日，新的《合同法》生效。新《合同法》的實施對規(guī)范民事流轉(zhuǎn)關(guān)系、維護社會主義市場經(jīng)濟秩序起到了重要的作用。其中，合同的效力作為一個重要的內(nèi)容寫入《合同法》，而在此之前，合同的訂立與合同的生效是沒有區(qū)分的，而合同的效力又區(qū)分為效力確定與效力待定。筆者針對合同效力的特殊形式，效力待定的合同作為一下探討：

一、效力待定合同概述

效力待定合同，是指已成立的合同，因不符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其效力是否發(fā)生尚未確定，而有待其他行為使之確定的合同。

〔摘要〕旅游業(yè)已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟的一個支柱產(chǎn)業(yè)和新的經(jīng)濟增長點。保護旅游者合法權(quán)益,維護旅游市場的正常秩序,保障和促進旅游經(jīng)濟的健康發(fā)展,理所當然地是旅游合同立法的主要目的。而諸如旅游合同當事人、合同效力及其變更和解除等問題,都是旅游合同立法亟待解決的。

〔關(guān)鍵詞〕旅游合同,必要性,可行性,當事人,效力

一、旅游合同有名化的必要性和可行性

區(qū)分有名合同和無名合同的法律意義在于法律規(guī)則的選擇,即有名合同直接適用相關(guān)合同規(guī)定,而無名合同則依據(jù)《合同法》第124條規(guī)定,“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同,適用本法總則的規(guī)定,并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”旅游營業(yè)人通常提供以下兩種類型的服務(wù):其一為自助旅行的旅客提供諸如旅游信息咨詢、旅行線路規(guī)劃、辦理出入境手續(xù)、代買機船票、預(yù)訂住宿飯店等;其二為旅客統(tǒng)一提供安排旅程及提供交通、膳宿、導(dǎo)游或其他有關(guān)服務(wù)。前者應(yīng)依服務(wù)性質(zhì)不同分別適用買賣、委托以及居間等有名合同予以規(guī)范;而后者,即狹義上的旅游合同,卻與各種有名合同都存在一定異同。例如旅游營業(yè)人以自己名義或旅客名義辦理相關(guān)手續(xù)以及與其他服務(wù)人員訂立合同等行為類似于委托、行紀等合同,不同的是,營業(yè)人自行安排各類旅行活動,不受旅客指示約束,更無報告義務(wù);營業(yè)人為旅客介紹交通、膳宿、購物和旅游等各項情況的行為類似于居間合同,不同的是,營業(yè)人往往以自己名義與其他服務(wù)主體訂約;旅行營業(yè)人“招徠”業(yè)務(wù)并負責(zé)旅游全過程的行為類似于承攬合同,早期德國法院就將旅游合同認定為承攬,1979年修訂德國民法典時將其列入債編各論第七節(jié)“承攬合同和與其類似的合同”,(1)但是營業(yè)人“先收費、后接待”與承攬合同的完成工作后給付報酬的作法相悖;旅游營業(yè)人提供旅游服務(wù)應(yīng)屬于服務(wù)合同,東德民法典就將其歸于第3篇第4章“服務(wù)”項下,但是服務(wù)說又與絕大部分服務(wù)并非營業(yè)人提供的客觀事實相悖。(2)可見旅游合同應(yīng)為一種兼具委托、行紀、居間、承攬和服務(wù)性質(zhì)的混合合同,而旅游合同特殊性決定上述有名合同任一或全部都不能有效調(diào)整旅游合同法律關(guān)系所有內(nèi)容。

二、旅游合同涉及的當事人

旅游合同的當事人應(yīng)為旅游營業(yè)人和旅客。旅游營業(yè)人一般為旅行社,值得探討的是,旅行社以外的其他主體與旅客是否能夠訂立旅游合同。有學(xué)者認為,依據(jù)國務(wù)院2001年修訂的《旅行社管理條例》第12條之規(guī)定,“旅游行政管理部門應(yīng)當向經(jīng)審核批準的申請人頒發(fā)《旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》,申請人持《旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》向工商行政管理機關(guān)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。未取得《旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》的,不得從事旅游業(yè)務(wù)”,旅游行業(yè)為特許經(jīng)營行業(yè),只有經(jīng)批準登記專門從事旅游業(yè)務(wù)的企業(yè)法人才是旅游合同中旅游營業(yè)人。(3)但是,筆者認為民事法律上主體資格的認定不能等同于行政法上強制性規(guī)定,即違反行政法律法規(guī)經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)的主體,應(yīng)承擔相應(yīng)的行政責(zé)任,并可能影響合同效力,但不應(yīng)改變合同性質(zhì),因此旅游營業(yè)人應(yīng)定義為提供旅游服務(wù)的法人或自然人。對于“旅游服務(wù)”的界定,筆者認為應(yīng)包括以下特征:第一,營業(yè)人統(tǒng)一提供安排旅程及交通、膳宿、導(dǎo)游或其他有關(guān)服務(wù),其中安排旅程是必要的,此外至少包括交通、膳宿以及導(dǎo)游等一項以上服務(wù);第二,旅客支付的旅行費用應(yīng)具有整體性,不是針對個別服務(wù)項目的支付。

為正確審理涉外民事或商事合同糾紛案件，準確適用法律，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關(guān)規(guī)定，制定本規(guī)定。

第一條涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。

第二條本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的終止以及違約責(zé)任等爭議。

第三條當事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當以明示的方式進行。

第四條當事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準許。

當事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應(yīng)當視為當事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。

第一章總則

第一條為加強農(nóng)業(yè)承包合同管理,穩(wěn)定和完善以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制,保護合同當事人合法權(quán)益,根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》、《河南省農(nóng)業(yè)承包合同管理條例》有關(guān)規(guī)定,制定本實施細則。

第二條農(nóng)業(yè)承包合同是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織與其內(nèi)部成員及其他承包者簽訂的明確雙方在生產(chǎn)、經(jīng)營、分配過程中權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議。

第三條本細則適用于我市農(nóng)村集體經(jīng)濟組織與承包者簽訂的種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)、副業(yè)及其他生產(chǎn)經(jīng)營項目的承包合同(以下簡稱合同)。

第四條農(nóng)業(yè)合同承包,堅持民主公開、自愿互利、協(xié)商一致、誠實信用、有利于生產(chǎn)經(jīng)營的原則。

合同任何一方不得把自己的意志強加給對方。任何單位和個人不得非法干預(yù)。

雇傭合同

此雇用合同由＿＿（以下簡稱雇主）和＿＿（以下簡稱雇員）締結(jié)。

根據(jù)本合同，雇主將聘用雇員且雇員同意受聘于雇主就以下所規(guī)定的工作提供服務(wù)和履行義務(wù)。

A．義務(wù)和責(zé)任：合同雙方同意雇員將受聘從事＿＿工作，并履行以下職責(zé)。

B．期限：本合同有效期為＿＿（年、月），從＿＿年＿＿月＿＿日起至＿＿年＿＿月＿＿日止。

C．工作日和工時：雇員每周工作從星期＿＿至星期＿＿，每天從＿＿點至＿＿點，一周共＿＿小時。